|
|
— деятельность государства,
направленная на создание, изменение или отмену правовых норм, а также на их
совершенствование. Осуществляется также непосредственно народом путем
референдума. В процессе правотворчества происходит возведение
государственной воли в закон, в общеобязательные юридические предписания,
посредством которых государство целенаправленно воздействует на социальные
отношения.
В современных цивилизованных государствах правотворчество
подчинено определенным руководящим началам, или принципам, — таким, как
демократизм, законность, гуманизм, научный характер, техническое совершенство
принимаемых актов.
Правотворчество можно исследовать с материальных и
формально-юридических позиций. Так, с одной стороны, содержание правовых
норм, являющихся результатом правотворчества, отражает влияние экономических,
политических, идеологических и иных социальных факторов. В этом процессе
происходит сложное многоаспектное формирование права — от возникновения
объективных условий правового регулирования с его спецификой и осознания
потребности в определенном нормативно- правовом регулировании данных
отношений до формулирования права в виде нормативного акта, С другой стороны,
П. как «технология» включает в себя сознательно-волевой процесс (формы,
способы, процедуры) формулирования правовых норм в законах и других
общеобязательных актах.
Исследование с материальных позиций позволяет говорить о
цивилизационном аспекте П., раскрывающем его особенности в различных
культурах в разные исторические эпохи. Так, в странах мусульманского Востока
до прихода туда европейцев в силу слитности права и религии государственное
нормотворчество носило подзаконный характер, а условием вступления в силу
актов правителя было их соответствие исламу. В Оттоманской империи, например,
такие акты получали своеобразную санкцию в форме «фетвы» высшего религиозного
авторитета — шейх-уль-ислама. Элементы этого исламского «конституционного
контроля» в ряде стран мусульманского Востока существуют до нашего времени.
Культурно-цивилизационные особенности П. отчетливо
проявляются при рассмотрении двух исторических эпох в развитии права —
традиционной и цивилизованной. В первую право (существующее еще в зачаточном
состоянии), как и окружающий мир, считается нерукотворным и воспринимается
как элемент «мирового порядка», а роль государства в формировании права еще
крайне незначительна. Задачей законодателя было не установление новых, а
отбор в традиционных правилах наиболее мудрых и справедливых предписаний. Поиском»
и «извлечением» права занимаются специально подготовленные люди, сведущие в
праве и религии. В этих условиях основным способом развития и приспособления
права к изменяющимся условиям было толкование. Пережиточные формы такого П.
сохраняются в ряде регионов Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока,
Индии, Океании и т.д.
В условиях цивилизации решающую роль в П. играет
государство. В этом случае можно рассматривать П. с формально-юридической
точки зрения по таким его «параметрам», как: 1) характер субъектов П.; 2)
степень участия в П. государства; 3) степень обобщенности издаваемых норм; 4)
характер правотворческого процесса. Так, субъектами правотворчества могут
быть компетентные органы государства, народ, выражающий свою волю путем
референдума, а также общественные институты — политические партии, профсоюзы
и тд. В рамках государства П. осуществляется парламентом, главой государства,
правительством, судами (там, где судебные акты признаются источником права),
а в федеративном государстве — федеральными органами государственной власти и
органами субъектов федерации. В международном праве субъектами П. могут быть
государства, заключающие двух- и многосторонние соглашения, и международ- йые
организации.
По степени участия государства П. можно разделить на
непосредственное и опосредованное, или косвенное. При непосредственном нормы
права создаются (изменяются или отменяются) государственными органами либо
народом при референдуме. Это — наиболее распространенный вид П. При косвенном
П. (санкционировании) государство, не создавая непосредственно правовых норм,
придает обязательную силу нормам права, воспринятым от других режимов, либо
обычаям, нормам общественных организаций, частных компаний и тд. Например, в
Великобритании местный обычай, действующий «с незапамятных времен», считается
правовым уже в силу этого факта, а в странах романо-германского права он не
считается правовым без санкции государства. Обычай может быть санкционирован
отсылкой к нему, содержащейся в законе, или использованием его в качестве
основы судебного решения. В ряде стран существует практика санкционирования
норм негосударственных институтов (к примеру, правил, издаваемых в
Великобритании частными компаниями — газовыми, электрическими,
железнодорожными и т.д.). В ряде стран Европы и Америки торговые палаты,
банки и другие частноправовые институты устанавливают общие условия бизнеса и
кодексы поведения, профессиональной этики, дают авторитетное толкование
коммерческих терминов. Не имея предварительной санкции государства, их правила
признаются тем не менее обязательными не только в рамках соответствующих
структур, но и в отношениях с субъектами, не входящими в эти структуры. К
санкционированию примыкает рецепция права — заимствование и приспособление к
условиям какой-либо страны права, выработанного в другом государстве или в
предшествующую историческую эпоху (например рецепция римского права в странах
Западной Европы в 12—15 вв.).
По степени обобщенности издаваемых норм П. может быть
нормативным и казуальным. Нормативное П. осуществляется там, где законодатель
(в широком смысле) формулирует нормы общего характера. Казуальное П. — это
правотворчество ex post factum (по поводу свершившегося факта). Здесь
конкретное решение суда приобретает в будущем качества юридической нормы при
рассмотрении на его основе аналогичных дел. Такая форма П. наиболее
характерна для стран англосаксонского права, следующих доктрине судебного
прецедента. Кроме того, в рамках практики Европейского Суда в случаях
пробелов и/или неясности в праве используются общие нормы и принципы,
формулируемые самим Судом ЕС применительно к конкретным делам, а также при
реализации преюдициальной компетенции.
Распространение правила ex post factum на нормативное
законотворчество означает придание закону обратной силы, что в некоторых
сферах правового регулирования (например в сфере уголовного права)
недопустимо.
Правотворческий процесс включает в себя два этапа:
правоподготовительный (т.е. сбор материалов, разработку концепции будущего
акта, составление его первоначального варианта и тд.) и правоустанови-
тельный, или официальное возведение правящей воли в закон. Официальным
основанием для начала этого процесса являются план правотворческих работ либо
решение компетентного органа о необходимости издания акта либо, наконец, правотворческая
инициатива.
Официальный, или правоустановительный, этап
правотворческого процесса представляет собой комплекс стадий П., по
прохождении которых проект нормативно-правового акта вступает в силу или
отклоняется. Эти стадии следующие: 1) правотворческая инициатива; 2)
обсуждение проекта; 3) голосование по проекту (в случае принятия нормативного
акта коллегиальным органом); 4) официальное опубликование акта. Указанные
стадии присущи правотворческому процессу в целом, хотя его особенности во многом
обусловлены юридической силой принимаемых актов.
|