|
|
— учение, рассматривающее право
прежде всего как религиозное явление, природа которого заключается в
отражении в нем божественного откровения. Мусульманская концепция права
сложилась вместе с развитием фикха и оформлением его основных школ-толков как
результат постепенной ориентации в понимании права на содержащиеся в шариате
религиозно-этические ценности и идеалы, включение права в комплекс
обязанностей, возложенных на правоверных. Таким образом, становление
классической мусульманской концепции права связано с разработкой
фикхом-доктриной основополагающих правовых понятий, категорий и конструкций
на основе интерпретации шариата как системы, позволяющей дать оценку любого
поступка мусульманина.
Отношение к шариату как к совокупности предписаний,
ниспосланных Аллахом и переданных им людям через своего посланника пророка
Мухаммада, легло в основу мусульманской концепции права, в соответствии с
которой право в целом и все конкретные правовые решения должны выводиться в
конечном счете из шариата. Сложились два основных подхода к правовому
осмыслению последнего. Одни мусульманские юристы стремились формулировать
правовые оценки путем максимально точного следования положениям Корана и
сунны, а другие предпочитали «извлекать» право из шариата на основе широкого
использования рациональных методов толкования его смысла, а не буквы.
Сочетание этих двух подходов легло в основу учения об источниках фикха и
методах формулирования правовых решений (усуль аль-фикх). Ставшее стержнем мусульманской
концепции права, это учение исходит из того, что основными источниками права
(фикха) являются Коран и сунна, которые либо непосредственно содержат
конкретные правила поведения, либо пред лагают пути их «извлечения» из
божественного откровения. Другим основным источником считается аль-иджма, под
которым мусульманская концепция права постепенно стала понимать единодушное
мнение наиболее авторитетных правоведов по вопросам, не урегулированным в
прямой форме Кораном и сунной. Еще одним источником права (фикха) признается
кыяс — решение по аналогии вопросов, на которые нет конкретных ответов в
Коране и сунне. Кроме того, классическая М.к.п. допускает иные рациональные
приемы формулирования правовых оценок в качестве дополнительных, подчиненных
источников. Как и кыяс, они считаются изначально предусмотренными Кораном,
сунной или аль-иджма и представляют собой различные проявления иджгихада —
творческого рационального поиска правовых решений в случае отсутствия их в
основных источниках, т.е. восполнения имеющихся пробелов путем уяснения их
смысла.
Ориентация на обоснование своих выводов ссылками на
источники, авторитет которых опирается на их возведение к божественному
откровению, в сочетании с широким использованием рациональных методов
формулирования правовых решений — характерная черта М.к.п. Другая ее яркая
особенность — разнообразие оценок, расхождения не только между различными
школами фикха-доктрины, но и между последователями одного толка, которые
нередко придерживаются несовпадающих взглядов на сходные вопросы, неодинаково
трактуют источники права. Еще одна отличительная черта М.к.п. состоит в
предпочтении искать конкретные индивидуально-правовые решения, избегать
формулирования общих абстрактных норм.
Вместе с тем акцент М.к.п. на казуальность сочетается с
выработкой общих целей и принципов правового регулирования, правовых
концепций, обосновывающих некоторые исходные начала и цели правовых
предписаний. В частности, одна из центральных идей М.к.п. заключается в том,
что любой поступок мусульманина должен оцениваться на основе установленных
Аллахом дозволений и запретов, которые не могут быть нарушены ни властями при
принятии законов, ни людьми в их действиях. Это положение конкретизируется в
делении всех поступков человека на обязательные, рекомендуемые, разрешенные,
порицаемые и запрещенные. Кроме того, М.к.п. видит назначение права в
удовлетворении интересов и потребностей человека, одни из которых являются
жизненно необходимыми, другие облегчают его существование, а третьи считаются
излишествами. Одновременно предполагается, что любая правовая норма нацелена
на поддержание и защиту одной из пяти основных ценностей — религии, жизни,
разума, продолжения рода и собственности. Взаимосвязь духовного и мирского,
характерная для М.к.п., прослеживается также в классификации всех защищаемых
правом интересов и субъективных прав на принадлежащие Аллаху, отдельным людям
либо одновременно как всевышнему, так и индивидам.
Ряд исходных начал М.к.п. испытывает заметное влияние
религиозно-этических идей умеренности, исключения риска и крайностей,
необременения человека. Они лежат в основе известной разработанной М.к.п.
аксиомы, согласно которой исходной оценкой действий, высказываний и ситуаций
является дозволение, если иное не предусмотрено Кораном и сунной.
Наиболее ярко характер традиционной М.к.п. проявился в
общих принципах права (фикха), сформулированных мусульманскими правоведами на
основе рационального осмысления всех источников мусульманского права и
многовековой практики его действия. Показательно, что многие из этих принципов
являются правовым выражением религиозно-этических установок шариата.
Например, характерное для шариата стремление не обременять человека излишне
жесткими обязательствами находит выражение в таких правовых принципах, как
«затруднение влечет облегчение» или «необходимость делает разрешенным
запретное». В ряде принципов прослеживается желание исключить нанесение
ущерба или по возможности уменьшить его: «ущерб должен быть компенсирован»,
«ущерб не может возмещаться причинением вреда», «допускается нанесение вреда
частного во избежание ущерба общего», «из двух зол выбирается менее тяжкое»,
«предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды». Внимание к
обеспечению индивидуальных интересов и прав, в частности, к собственности как
к одной из защищаемых правом ценностей лежит в основе принципов: «приказ о
распоряжении чужой собственностью недействителен», «никто не вправе
распоряжаться собственностью другого лица без его разрешения» и «никто не
может присваивать имущество другого лица без правового основания».
Кораническая идея справедливости конкретизируется
правовыми принципами, которые, по существу, обосновывают презумпцию
невиновности: «исходным является предположение об отсутствии имущественных
обязательств», «бремя доказывания лежит на истце, а ответчику достаточно дать
клятву». Клятва в суде наглядно отражает взаимодействие религиозного и
правового начал в М.к.п. Аналогичный подход заметен в тех правовых принципах,
в которых отражается зависимость оценки поведения человека от его внутренних
мотивов: «дела оцениваются по преследуемым ими целям», «содержание сделок
зависит не от слов, а определяется целями, которые преследуют при их
заключении, и смыслом, который в них вкладывают». Интересно сопоставить такой
взгляд с противоположным — акцентом на формальных аспектах поведения,
зафиксированным известным хадисом: «Мы судим по видимой, внешней стороне
дела, а его сокровенный смысл ведает Аллах». Общие принципы права
рассматриваются М.к.п. в качестве исходных требований, ориентиров и
критериев, которым должна отвечать любая правовая оценка. Они не могут
непосредственно применяться судом, но используются им для поиска и точного
выбора конкретного правового решения.
Разработанным М.к.п. общим принципам придается особое
значение в тех современных исламских странах, где предпринимаются шаги по
претворению шариата, включению его предписаний в позитивное право. В
частности, статьи конституций некоторых стран, провозглашающие шариат
основным источником законодательства, официально толкуются как обязанность
государства не только включать точные и однозначные предписания Корана и
сунны в законодательство, но и ориентироваться при подготовке последнего на
выработанные М.К.П. общие принципы.
На протяжении веков М.к.п. развивалась в тесной связи с
фикхом-доктриной, отражая историческую эволюцию мусульманского права.
Начальный ее этап, связанный с формированием учения об усуль аль- фикх,
сменился периодом, в течение которого М.к.п. занималась преимущественно
разработкой отмеченных выше категорий интереса и цели правового регулирования.
Параллельно в средние века шла разработка М.К.П. общих принципов права. В
начале 20 в.
эта концепция испытала влияние европейской правовой мысли,
результатом чего явилось изложение традиционных идей на языке современной
юриспруденции.
Современная М.к.п. представлена несколькими направлениями,
среди которых могут быть выделены три основных. Первое
(консервативно-традиционное) исходит из необходимости неукоснительно
следовать выводам, сформулированным мусульманскими юристами еще в средние
века. Второе (модернистско- реформаторское) делает акцент на истолкование
заимствованных европейских правовых образцов как соответствующих исходным
началам М.к.п. Третье (теория современного иджтихада) стремится творчески
использовать рациональные методы и общие принципы, обоснованные традиционной
мусульманской концепцией права, для осмысления современных проблем и поиска
новых правовых решений в общих рамках данной концепции. В связи с этим в
разработках современной М.к.п. все большее развитие получают сравнительно-правовые
исследования, нацеленные на сопоставление современных правовых систем с
традиционным мусульманским правом.
|