|
|
1) В международной практике и в
национальном законодательстве отсутствует единое определение иностранных
инвестиций. На конгрессе в Хельсинки в 1960 Ассоциация международного права
констатировала, что понятие иностранных инвестиций как юридической категории
является новым; оно раскрывается при решении комплекса правовых проблем,
возникающих между сторонами инвестиционного правоотношения в связи с
иностранными капиталовложениями. Многообразие форм и видов И.и., а также их
целей затрудняет выработку единого определения, и до сих пор нет единого
мнения о том, все ли поступления из одной страны в другую являются иностранные
инвестиции.
Общепринято считать, что иностранные инвестиции — это
вложения средств за границей для создания там постоянного предприятия или
расширения уже существующего при осуществлении определенной степени контроля
над его управлением. Такие инвестиции считаются прямыми в отличие от т.н.
портфельных, которые связаны главным образом с вложением в ценные бумаги с
целью получения дивидендов, процентов и т.д., но не предоставляют возможности
контроля. Отличительной чертой прямых И.и. является по общему правилу: а) их
производственное назначение, б) долгосрочность, в) способность обеспечить
инвестору управленческий контроль над предприятием. При этом правовым
основанием и критерием контроля служит наличие в руках материнской компании
голосующих акций предприятия, в которое произведены инвестиции.
Не все международные источники дают определение И.и.
Например, Вашингтонская Конвенция 1965 о разрешении инвестиционных споров
между государствами — реципиентами капитала и частными иностранными
инвесторами не содержит такого определения, отсылая к национальным законам. Сеульская
многосторонняя Конвенция 1985 о создании международного агентства по
гарантированию инвестиций — Multilateral Investment Guarantee Agency (MIGA),
целью которой является предоставление инвестиционных гарантий, дает широкое
понятие инвестиций, включая в них прямые инвестиции, среднесрочные и
долгосрочные целевые займы. Важно подчеркнуть, что Конвенция MIGA
предоставляет правлению этой организации право принимать решения о признании
или непризнании конкретного займа инвестицией. Основанием для признания его
таковой является «постоянное участие займодавца в делах предприятия, которому
предоставлен заем, включая непосредственное управление предприятием».
Конвенция исходит из того, что определение иностранных инвестиций должно
создать возможность использования неограниченного числа вариантов и форм
экономического сотрудничества. MIGA имеет возможность, таким образом, по
своему усмотрению гарантировать нетрадиционные формы инвестиций, например
контрактные, руководствуясь принципом долгосрочное™ предоставления средств и
возможностей развития международного сотрудничества.
Многочисленные двусторонние международные соглашения о
защите и поощрении или «взаимной защите капиталовложений» исходят из широкого
понимания И.и. Так, согласно Договору между РФ и США о поощрении и защите капиталовложений
1992 инвестиция означает любое капиталовложение на территории одной из
Сторон, принадлежащее гражданам или компаниям другой Стороны либо
контролируемое ими, — такое, как участие в имуществе компании, права
требования по обязательствам, договорам об оказании услуг или осуществлении
капиталовложений, и в частности, но не исключительно:
1) всякого рода имущество, включая движимое и недвижимое,
осязаемое и неосязаемое, а также соответствующие ему права — такие, как права
залога;
2) всякого рода участие в компании, включая акции,
права по управлению и руководству или участие в активах компании;
3) права требования по денежным средствам или
обязательствам, имеющим экономическую ценность и связанным с
капиталовложением;
4) интеллектуальную собственность, которая
включает, в частности, права на: произведения литературы и искусства, в т.ч.
звукозаписи; изобретения во всех областях человеческой деятельности;
топологии интегральных схем; ноу-хау, торговые секреты и конфиденциальную
коммерческую информацию, а также права на товарные знаки, знаки обслуживания
и фирменные наименования;
5) любое право, относящееся к капиталовложению,
предоставленное по закону или договору, а также в силу любых лицензий и
разрешений, выдаваемых в соответствии с законом.
С правовой точки зрения, И.и. — это иностранная (частная
или государственная) собственность, имеющая соответствующий статус как в
международном, так и в национальном праве.
Среди элементов правового механизма регулирования и
привлечения прямых И.и. можно назвать: его юридическую базу, нередко в форме
специальных законов, регламентирующих порядок ввоза и функционирования прямых
инвестиций, контроля за ними со стороны властей и местного партнера; органы,
осуществляющие процедуру ввоза инвестиций на территорию данной страны и
следящие за их должным функционированием; валютный контроль; налогообложение;
правила отчетности иностранного инвестора, его защиты, процедуры разрешения
споров и т.д.
Первые правовые акты по проблеме И.и. в России (СССР)
относятся к 1987. Они не давали определения И.и., лишь допуская их, причем в
единственно возможной в тот период организационно-правовой форме — форме
совместных предприятий, предусматривая целый ряд ограничений и строгий
контроль. Значение этих актов велико, поскольку иностранный капитал был
допущен в Россию после почти 70-летнего запрета. Указ Президента СССР «Об
иностранных инвестициях» 1990 предоставлял иностранным инвесторам
(юридическим лицам и гражданам) право осуществлять инвестиции путем долевого
участия в предприятиях, организациях совместно с советскими юридическими
лицами и гражданами; приобретать имущество, акции и другие ценные бумаги;
приобретать самостоятельно или с участием советских юридических лиц право
пользования землей и другие имущественные права, включая права на
долгосрочную аренду. В этом акте выражен широкий подход к пониманию И.и.,
позволяющий относить к ним практически любое приобретение инвестором
имущества независимо от преследуемых им целей. Закон «Об иностранных
инвестициях в РСФСР» 1991 под И.и. имел в виду «...все виды имущественных и
интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты
предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли
(дохода)». Он включал в категории И.и. займы и кредиты. Вместе с тем не все
страны СНГ подобным образом решали вопрос о займе и кредитах. Например, Закон
Казахстана исключал из категории И.и. кредиты, предоставляемые
специализированными финансовыми учреждениями, относя их к категории сделок с
капиталом. Закон об И.и. 1991 не упоминал о прямых и портфельных инвестициях.
Определение прямых инвестиций содержится в Законе РФ «О валютном
регулировании и валютном контроле» 1992, согласно которому они понимаются как
вложения в уставный капитал предприятий с целью извлечения дохода и получения
прав на участие в управлении им, а портфельные — как приобретение ценных
бумаг.
В Федеральном законе «Об иностранных инвестициях в
Российской Федерации» от 9 июля 1999 дается более развернутое определение
понятия И.и.: это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской
деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих
иностранному инвестору, если объекты не изъяты из оборота или не ограничены в
обороте в РФ, в соответствии с федеральными законами, в т.ч. денег, ценных
бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных
прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг
и информации. О кредитах и займах, а также о портфельных инвестициях Закон об
И.и. не упоминает, однако дает определение прямой И.и.: приобретение
иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном
(складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь
создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества
в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в
основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на
территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как
арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах
XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества
Независимых Государств (ТНВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн
рублей.
Важным новым положением Закона 1999 является определение
реинвестирования (реинвестиции) — осуществление капитальных вложений в
объекты предпринимательской деятельности на территории РФ за счет доходов или
прибыли иностранного инвестора или коммерческой организации с И.и., которые
получены ими от И.и.
В новом Законе предусматривается также, что «правовой
режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с
иностранными инвестициями и использования полученной от инвестиции прибыли не
может быть менее благоприятным, чем правовой режим... предоставляемый
российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».
Изъятия ограничительного характера могут быть установлены только в той мере,
в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности,
здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и
безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для
иностранных инвесторов могут быть предусмотрены в интересах социально-
экономического развития РФ; виды льгот и порядок их предоставления
устанавливаются законодательством РФ.
И.и. могут быть осуществлены в любых
организационно-правовых формах, не закрепленных законодательством РФ;
основными из них являются хозяйственные товарищества и общества,
предусмотренные гражданским законодательством РФ. Вместе с тем согласно
Закону 1999 дочерние и зависимые общества коммерческой организации с И.и. не
пользуются защитой, гарантиями и льготами, предоставляемыми законом
иностранным инвесторам.
Закон 1999 обеспечивает правовую защиту прав и интересов
иностранного инвестора и предоставляет ему целый ряд гарантий; важнейшие из
них — гарантия компенсации в случае национализации и реквизиции имущества
иностранного инвестора или коммерческой организации с И.и. и впервые
введенная данным Законом гарантия от неблагоприятного изменения для
иностранного инвестора и коммерческой организации с И.и. законодательства РФ.
2) Правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется
на основе внутреннего законодательства и международных договоров
(многосторонних и двусторонних).
В большинстве развитых государств (США, ФРГ, Франция,
Великобритания, Япония и др.) не имеется специальных законодательных актов об
И.и., к ним применяется общее законодательство, регулирующее хозяйственную
деятельность, антитрестовское законодательство, о компаниях, налоговое,
валютное, банковское и т.д. Специальные законы об И.и. принимались, как
правило, в государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в ряде
социалистических стран: например, в КНР было принято несколько сотен законов
и подзаконных актов, регулирующих И.и. Законы об И.и. приняты во всех
государствах СНГ, а также в Литве, Латвии и Эстонии. Основными
многосторонними конвенциями в этой области являются Сеульская конвенция 1985
об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций и
Вашингтонская конвенция 1965 о порядке разрешения инвестиционных споров между
государствами и иностранными лицами. Каждое государство устанавливает
определенный порядок допуска иностранного капитала. В одних государствах
действуют разрешительные (или лицензионные) системы (например в Индии, ряде
государств Латинской Америки), в других установлен в принципе свободный
доступ капитала. Суть разрешительной системы состоит в том, что инвестору
выдается предварительное разрешение (лицензия) на осуществление
инвестиционной деятельности. Преимущество этой системы состоит в том, что она
обеспечивает лучшие возможности для контроля над деятельностью иностранного
инвестора, в то же время установление дополнительных ограничений для доступа
капитала создает возможности коррупции административного аппарата, ведающего
выдачей разрешений. При любой системе каждое государство, принимающее
инвестиции, может устанавливать запреты и ограничения для осуществления
иностранными инвесторами определенных видов деятельности или осуществление
такой деятельности на определенных территориях. В соответствии с
международными соглашениями иностранным инвесторам должны создаваться стабильные,
равноправные, благоприятные и гласные условия. Согласно Договору
Энергетической Хартии (1994) режим, предоставляемый каждой стороной этого
договора (государством) иностранным инвесторам, должен быть «не менее
благоприятный по сравнению с тем, который она предоставляет своим собственным
инвесторам или инвесторам любой другой Договаривающейся Стороны или любого
третьего государства, в зависимости от того, что является наиболее
благоприятным».
В РФ регулирование И.и. осуществляется путем применения к
иностранным инвесторам общего законодательства, прежде всего Гражданского
кодекса РФ, Закона об акционерных обществах, а также законодательства о
недрах, налогового, валютного, банковского, таможенного и иного
законодательства. К системе специального законодательства в этой области
относятся Закон об иностранных инвестициях в РФ 1999, Закон о соглашениях о
разделе продукции 1995 и др. Были приняты также специальные законодательные
акты субъектов Федерации, например в Татарстане — Закон об иностранных инвестициях
в Республике Татарстан 1994, Указ о стимулировании и привлечении иностранных
инвестиций в Республику Татарстан 1994, Закон о статусе одобренного
инвестиционного проекта с участием иностранного инвестора 1996.
РФ заключила двусторонние и участвует в отдельных
многосторонних соглашениях по вопросам правового регулирования И.и.
Иностранные инвесторы имеют право осуществлять
инвестирование на территории РФ путем приобретения не менее 10% доли, долей
вклада в уставном капитале организации, созданной в РФ в форме хозяйственного
товарищества или общества, или иным образом.
В качестве инвесторов согласно законодательству РФ могут
выступать иностранные юридические лица, иностранные организации, не
являющиеся юридическими лицами, иностранные граждане, лица без гражданства,
постоянно проживающие за рубежом, международные организации и иностранные
государства. Под И.и. понимается вложение иностранного капитала в объект
предпринимательской деятельности на территории РФ (денежные средства, ценные
бумаги, иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку, и
исключительные права на результаты интеллектуальной собственности).
Иностранные юридические лица могут создавать на территории РФ свои филиалы,
которые подлежат аккредитации в Государственной регистрационной палате при
Министерстве юстиции РФ.
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и
использования полученной от инвестиции прибыли не может быть менее
благоприятным, чем режим, предоставленный российским инвесторам, за
изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Закон 1991 предусматривает
следующие гарантии иностранным инвесторам: правовую защиту, использование
различных форм осуществления инвестиций, переход прав и обязанностей
инвестора другому лицу, компенсации при национализации и реквизиции,
свободное использование доходов и прибыли и перевода их за границу и др.
Особое значение имеет включение в Закон 1999 так называемой дедушкиной, или
стабилизационной, оговорки, согласно которой инвестору предоставляется
гарантия от неблагоприятного изменения для него и коммерческой организации с
иностранными инвестициями законодательства, действовавшего ранее. При этом в
Законе 1999 установлены определенные положения, ограничивающие действие этой
оговорки.
|