|
|
— норма, разрешающая коллизию
(столкновение) между двумя и более правопо- рядками и отвечающая на вопрос,
право какого государства должно быть применено к конкретным
гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом. Коллизионная
норма не регулирует эти отношения по существу, а отсылает к
материально-правовым нормам, устанавливающим конкретные правила. Особая роль коллизионной
нормы привела к появлению различных точек зрения об их правовой природе. Одни
полагают, что при всех своих особенностях коллизионная норма осуществляет
регулирующие функции (совместно с той материально- правовой нормой, к которой
она отсылает); другие утверждают, что роль коллизионной нормы — чисто
техническая, сводящаяся к отысканию применимого правопорядка. Подавляющее
число авторов, исходя из анализа природы коллизионной нормы, условий и
особенностей их применения, полагают, что коллизионная норма непосредственно
участвует в процессе правового регулирования гражданско-правовых отношений с
иностранным элементом.
Неодинаково решается вопрос о том, отсылает ли К.н. к
отдельной материально-правовой норме иностранного права или ко всей правовой
системе в целом. Российская доктрина исходит из того, что К.н. отсылает ко
всей правовой системе, а не к отдельной материально-правовой норме и поэтому
последняя должна применяться и толковаться не в отрыве, а с учетом правового
«контекста», в котором находится. В отдельных странах используются К.н.,
отсылающие к международным договорам, например швейцарский Закон о
международном частном праве содержит отсылку к Гаагской конвенции 1955 о
купле-продаже движимых вещей.
К.н. состоит из двух элементов: объема и привязки (или
формулы прикрепления). В объеме К.н. указываются те гражданско-правовые
отношения, к которым применяется норма, а в привязке — закон, правовая
система, подлежащие применению к данным отношениям. Например, в К.н.: «Право
собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество
находится» слова «право собственности на имущество» являются объемом данной
К.н., а слова «определяются по праву страны, где это имущество находится» —
ее привязкой. Примерами коллизионных привязок (формул прикрепления) могут
быть личный закон (lex personalis), закон места совершения акта (lex loci
actus), закон места нахождения вещи (lex rei sitae), закон суда,
рассматривающего спор (lex fori) и др. Между объемом и привязкой К.н.
существует тесная связь: привязка в большой степени определяется объемом.
Использование в современном международном частном праве различных государств
привязки к праву страны, с которой конкретные гражданско-правовые отношения
наиболее тесно связаны, иллюстрирует эту связь наиболее ярко.
Существуют односторонние и двусторонние К.н. Если привязка
К.н. указывает на применение только отечественного права, то говорят об
односторонней К.н. Если К.н. содержит признак, по которому можно определить
применимое право — иностранное или отечественное, — то это двусторонняя
норма: например «гражданская дееспособность иностранного гражданина
определяется по праву страны, гражданином которой он является».
К.н. подразделяются на императивные и диспози- тивные.
Императивные нормы не могут быть изменены сторонами: пример такой нормы есть
в российском законодательстве: к договору о создании совместного предприятия
с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где
учреждено совместное предприятие.
В международном частном праве различных государств
встречаются такие виды К.н., как однозначные и альтернативные (подразделяются
по количеству коллизионных привязок), дополнительные или субсидиарные
(привязка к отечественному праву, если право, к которому отсылает норма, не
может быть определено и применено). В сфере договорного права все шире
используются такие коллизионные привязки, как привязки к праву страны
постоянного места жительства или места нахождения, страны осуществления
характерного (основного) исполнения, страны, с которой договор наиболее тесно
связан, в целях
устранения возможных пробелов коллизионного регулирования.
|