|
|
Герберт (1907—92) — английский
юрист, представитель юридического неопозитивизма и аналитической
юриспруденции. Его труд «Концепция права» находится под заметным влиянием
позитивистских идей Д. Остина и Г. Кельзена, хотя в ряде положений Xарт
расходится с их учениями о праве. Признавая генетическое родство права и
морали и единство их фундаментальных (разумных и необходимых) норм, Xарт
вместе с тем отождествляет право с законом (позитивным правом). Отличительный
признак права — принудительная санкция, благодаря чему право отличается от
морали.
Право (позитивное право) по своей структуре, согласно Xарту,
состоит из правил (норм), которые он делит на первичные и вторичные.
Первичные правовые правила — это правила обязывания. Они возлагают
обязанности без учета воли соответствующих лиц. Они связаны с угрозой
санкции, которая как мотив должна удерживать от запрещенного поведения.
Вторичные правовые правила предоставляют частную или публичную власть.
Правила, предоставляющие частную власть, дают частным лицам способность самим
строить свои правовые связи с другими с помощью договоров, завещаний и т.д.
Правила, предоставляющие публичную власть, определяют деятельность в сфере
законодательства, правосудия, управления. Если бы правовая система состояла
лишь из первичных правил, она страдала бы такими недостатками, как
неопределенность (из-за отсутствия критерия о действии или бездействии
соответствующего правила), статичность (из-за отсутствия возможности
приспосабливать правила к изменяющимся обстоятельствам), недейственность ее
социального давления (из-за отсутствия инстанции, которая могла бы
окончательно и авторитетно решить, будет или нет определенным действием
нарушено какое-то правило).
Эти недостатки можно преодолеть, по Xарту, с помощью
вторичных правил, которые действуют как правила о правилах. Так, средством
против неопределенности является введение правила признания, которое
определяет, как должно быть создано правило, чтобы оно могло быть правилом
системы права. Средством против статичности правовой системы служит введение
правил изменения, которые управомочивают индивидов или группы вводить в
правовую систему новые правила и отменять старые. Недейственность системы из
первичных правил преодолевается с помощью правил решения, которые придают
определенным инстанциям полномочия авторитетно устанавливать, нарушено ли
какое-то первичное правило или нет. В сложных правовых системах правило
признания — это не какое-то одно правило, содержащее критерии для действия
первичных правил, а целый ряд правил признания, образующих сложную иерархию
(из норм Конституции и законодательства). Правило признания, которое дает
всей системе правил (т.е. праву в целом) критерий действительности, X.
называет последним правилом. В отличие от гипотетической основной нормы
Кельзена, последнее правило у X. носит фактический характер и само является
нормой позитивного права (действующим правовым правилом). Таким образом,
хотя, по X., право (с его принудительностью) — продукт государства, однако
свою действенность право (у X., как и у Кельзена) получает не от государства,
а от последнего правила (у Кельзена — от «основной нормы»). Подобная
трактовка призвана «очистить» неопозитивизм от этатизма.
|