Смотрите также: Криминалистика Справочник криминалиста Судебная медицина Курс судебной медицины Оперативно розыскная деятельность Основы ОРД Криминология Курс криминологии Право охранительные органы Органы и судебная система

Общая характеристика правовой основы оперативной деятельности и ее ключевых положений

 

Составной частью государственно-правовых мер борьбы с преступностью является оперативно-розыскная деятельность. Она выступает в качестве одного из гарантов эффективной деятельности государственных органов по выявлению, предупреждению, раскрытию и пресечению преступлений, розыску скрывшихся преступников и решению иных задач, адресованных ей в ст. 2 Федерального Закона об ОРД.

 

Оперативно-розыскная деятельность является многоаспектной, она осуществляется уполномоченными на то государственными органами строго в пределах их компетенции, предусмотренной законом. Эти органы для достижения возложенных на них целей и задач в области борьбы с преступностью, защиты прав и свобод граждан наделяются правом применения особых, присущих только им средств, оперативно-розыскных мероприятий, методов и форм деятельности.

 

Подобная специфика оперативно-розыскной деятельности обусловливает особенности государственно-правовых мер по ее осуществлению и совершенствованию. Отсюда следует, что оперативно-розыскная деятельность как определенная часть социально-правовой системы зависит от содержания социально-политического строя общества, от его законодательной базы. Поэтому оперативно-розыскную деятельность можно представить как системную составляющую политики государства, в том числе и в области права, связанную с усилиями субъектов и участников этой политики по решению задач и достижению целей (в данном случае – в борьбе с преступностью) посредством, как уже отмечалось, применения специальных сил, средств и методов. Эта деятельность опирается на правовую основу, т.е. включающую законы, ведомственные и иные правовые акты имеет одним из основных своих принци­пов – принцип законности, согласно которому должно обеспечиваться верховенство закона при регулировании деятельности правоохранительных органов.

 

О правовой основе оперативно-розыскной деятельности указано в ст. 4 Федерального Закона об ОРД, других федеральных законах и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актах федеральных органов государственной власти, а также нормативных актах органов, осуществляющих в соответствии с законом оперативно-розыскную деятельность, разведку, контрразведку и регламентирующих организацию и тактику прове­дения оперативно-розыскных мероприятий, контрразведывательных и разведывательных средств и методов.

 

 

Что же следует понимать под основой? С философских позиций основа – это нечто определяющее сущность предмета (явления, процесса). Основа составляет главное, начальное в сущности. В. Даль (см. Толковый словарь живого великорусского языка, С.-Петербург, 1881) одно из значений «осно­вы» указывает как основание чего-либо, фундамент. Следовательно, в нашем контексте речь пойдет о правовом фундаменте оперативно-розыскной деятельности. Поэтому под правовой основой оперативно-розыскной деятельности (или нормативно-правовой) понимается фундаментальная, базовая часть правового регулирования данного вида государственной деятельности.

 

В свою очередь в теории права под правовым регулированием понимается деятельность государства, его органов и должностных лиц по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм и принятия решений в соответствии с этими нормами. Следовательно, правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности носит функциональный характер, т. е. нормы права способствуют нормальному функционированию государственных органов в сфере осуществления оперативно-розыскной деятельности. Причем в этой работе посредством правовых норм регулируются отношения между государством (в лице его представителей, должностных лиц) и гражданином (-ами) – (прежде всего лицом(-ами), посягающими на охраняемые уголовным законом объекты) в связи с необходимостью защиты интересов личности, общества и государства от преступных посягательств.

 

Анализ содержания ст. 4 Федерального Закона об ОРД показывает, что правовая основа оперативно-розыскной деятельности является многоаспектной: одна часть составляющих ее актов относится к законам, другая Указам президента, третья – к подзаконным актам.

Регулирование оперативно-розыскной деятельности на уровне закона (т. е. законодательное) представляет собой правовое регулирование, осуществляемое исходя из конституционных положений или законодательны­ми актами, непосредственно регламентирующими основные вопросы оперативной деятельности.

Регулирование на уровне подзаконных актов (т. е. ведомственного нормотворчества) осуществляется юридическим актом подзаконного нормотворчества в области оперативно-розыскной деятельности разведки, контрразведки. Как правило, это нормативные акты в виде приказов, инструкций, наставлений и т. п., издаваемых ведомствами, являющимися субъектами ОРД.

 

Статья 4 указанного Закона перечисляет основные нормативные правовые акты, регулирующие оперативно-розыскную деятельность и в ней изложен открытый перечень этих правовых источников. Однако надо помнить, что отношения в сфере оперативно-розыскной деятельности регулируются и иными нормативными актами (например, решения судебных органов, акты иных органов власти).

Следует отличать термин «правовая основа оперативно-розыскной деятельности» от понятия «законодательство в области оперативно-розыскной деятельности». Во втором случае законодательство представляет совокупность законов, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие отношения между лицом и государством в процессе защиты общества и человека от преступных посягательств путем применения оперативно-розыск­ных методов, сил и средств. В то же время такое законодательство представляет из себя совокупность законодательных и иных нормативных актов высшей после законов юридической силы. Эти акты регулируют применение специальных методов, сил и средств в ситуациях, если иными мерами затруднена или невозможна нейтрализация угроз интересам человека и общества.

 

Небезынтересно и уяснить, что же является объектом правового регулирования оперативно-розыскной деятельности? В теории превалирующее положение занимает точка зрения, согласно которой объектом выступают правовые отношения, возникающие, длящиеся и прекращающиеся в оперативно-розыскной деятельности или в связи с ней. Эти правоотношения можно отнести к двум блокам:

– первый блок указанных правоотношений носит материально-правовой характер. Такие отношения могут возникнуть в ситуациях крайней необходимости или обоснованного риска в случае причинения вреда при задержании преступника, исполнении приказа, получении ранения конфидентом и т.п.;

– второй блок отношений представляет собой правоотношения  процессуального свойства. Например, УПК РФ возложил на органы дознания обязанность принимать необходимые оперативно-розыскные меры в целях обнаружения преступлений и лиц, их совершавших (см. ч. I ст. 118).

 

Однако в оперативно-розыскной деятельности правоотношения, возникающие между ее субъектами и, скажем, проверяемыми лицами, отличаются тем, что они не всегда урегулированы какой-либо конкретной отраслью пра­ва. К примеру, эти правоотношения складываются, протекают, развиваются и прекращаются в ходе работы субъектов ОРД по заведению, производству и разрешению дел оперативного учета, ведущихся в связи с совершением преступления или в связи с реальной возможностью его совершения.

Эти обстоятельства нередко заставляют говорить о тех пределах, в рамках которых осуществляется правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности.

От решения этого вопроса во многом зависит действенность оперативно-розыскной работы, реальность мер по предупреждению и пресечению преступлений, гарантированность защиты прав и свобод гражданина, попавшего в поле зрения правоохранительных органов (лица, представляющие оперативный интерес, как объекты ОРД). Если взять за основу рассуждения Ф.Н. Фаткуллина, согласно которым он считает, что под пределами правового регулирования следует понимать обусловленные определенными факторами границы властного государственного вмешательства в общественные отношения при помощи норм права, то пределами правового регулирования оперативно-розыскной деятельности являются границы государственно-властного вмешательства в общественные отношения, возникающие в связи с вероятностью совершения преступления или с его совершением и предупреждением, выявлением и пресе­чением посредством сил, средств и методов оперативно-розыскной деятельности.

 

Пределы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности зависят от ряда взаимосвязанных обстоятельств (факторов). Первый из них находится в самом предмете этой деятельности, выбор того или иного варианта регулирования во многом зависит от воли самого законодателя, именно он решает какие отношения регулировать нормами законов. Отсюда вывод, что в оперативно-розыскной деятельности необходимо руководствоваться прежде всего нормами права, а не принципом политической или еще какой-либо целесообразности.

Смысл второго фактора в том, что при наличии воли законодателя отношения в сфере оперативно-розыскной деятельности поддаются правовому регулированию только при наличии в них объективной возможности выбора определенного правила поведения.

 

Говоря о третьем факторе, влияющем на пределы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, следует отметить заинтересованность государства и целесообразность его воздействия на те или иные общественные отношения при помощи права.

Четвертым фактором можно назвать индивидуальные возможности как оперативных работников, так и других участников негласной работы, их способность к сознательному восприятию правовых положений и предписаний.

И, наконец, пятый фактор состоит в общих потенциальных возможностях права, его формальной определенности, системности и обеспеченности мерами государственного принуждения или поощрения.

Помимо пределов правовых отношений в оперативно-розыскной деятельности теория знает и понятие уровня правового регулирования общественных отношений в оперативно-розыскной деятельности. Уровень зависит от плоскости (аспекта) рассматриваемой проблемы. Здесь выделяется юридическая сила нормативного акта и пространственные пределы распространения действия этого акта.

Плоскость, отражающая юридическую силу нормативного акта в области регулирования оперативно-розыскной деятельности, имеет три уровня правового регулирования: базовый (это конституционный уровень, уровень федеральных конституционных законов или Основ законодательства); развивающий (законы и кодексы, регламентирующие оперативно-розыскную деятельность; иные федеральные законы); детализирующий уровень (указы Президента, постановления правительства, межведомственные и ведомственные правовые акты). На последнем уровне концентрируется основная масса нормативно-правовых материалов в сфере оперативно-розыскной деятельности.

 

Пространственные пределы уровней правового регулирования оперативно-розыскной деятельности состоят из федерального; уровня субъекта Федерации; местного уровня. В настоящее время развивается система пра­вовых актов в области оперативно-розыскной деятельности, относящихся к федеральным законам. И эта тенденция весьма отрадна, т.к. закрывает лазейки от неправомерных действий органов власти и управления.

 

Выше говорилось о том, что оперативно-розыскная деятельность как многоаспектная деятельность различных субъектов в основе своего нормативно-правового статуса имеет ряд законов, определяющих специфику деятельности различных государственных органов, уполномоченных ее осуществлять. Среди них Закон «О милиции», Закон РФ “Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы”. Федеральный закон «О Федеральной службе безопасности», Федеральный Закон «О внешней разведке», Закон РФ «О государственной границе», Федеральный Закон «О государственной охране», Таможенный кодекс РФ,  Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

 

 

Положения Федерального закона об ОРД, а также законов, определяющих статус государственных органов, являющихся субъектами ОРД, максимально детализируются в ведомственных нормативных актах, регламентирующих организационный и, самое важное для практики, тактический аспекты ОРД. Такой подход к регламентации организационно-тактических аспектов оперативно-розыскной деятельности именно через ведомственные нормативные акты обусловлен так называемыми специальными принципами этой деятельности в виде конспирации, сочетания гласных и негласных начал. Оба эти принципа удобнее всего претворять в жизнь через ведомственные нормативные акты (соблюдая при этом основные требования ст. 3 Федерального закона об ОРД), ибо это дает возможность сохранить тайну при подготовке и осуществлении конкретных оперативно-розыскных мероприятий и обеспечить особый порядок реализации и легализации в уголовном процессе полученных сведений. В связи с этим вне рамок Федерального Закона об ОРД и иных законодательных актов, посвященных различным сторонам оперативно-розыскной деятельности и относящихся как к различным субъектам ОРД, так и к гражданам, остается детализация многих вопросов и способов, отражающих порядок подготовки и проведения различных оперативно-розыскных ме­роприятий, а также особенности их осуществления различными оперативными службами МВД, ФСБ, ФСНП, ГТК и т. д. Главное, что при осуществлении конкретных оперативно-розыскных мероприятий обеспечивается соблюдение ключевых позиций законов, регламентирующих оперативно-розыскную деятельность. Например, это такие положения Федерального закона об ОРД, которые регламентируют ее цели и задачи, принципы, правовую основу, провозглашают права и свободы человека и гражданина в ОРД, регламентируют общий порядок содействия граждан органам, осуществляющим ОРД и т.д. Именно эти изложенные в общем порядке в Федеральном Законе об ОРД положения детализируются, например, в ведомственных нормативных актах МВД РФ, применительно к практической деятельности оперативных подразделений уголовного розыска, по экономическим преступлениям, по организо­ванной преступности и др.

 

Элементом правовой основы, определяющей деятельность государственных органов-субъектов ОРД, является Закон РФ «О государственной тайне». Наряду со ст. 12 Федерального Закона об ОРД в п. 4 ст. 5 Закона «О государственной тайне» установлен перечень сведений в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, которые отнесены к государственной тайне. Это сведения:

– о силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают существо перечисленных сведений;

– о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно-розыскную деятельность.

Именно этот закон применительно к оперативно-розыскной деятельности установил порядок засекречивания и рассекречивания сведений и их носителей, распоряжения сведениями, составляющими государственную тайну, ее защиты и т. д.

В правовую основу оперативно-розыскной деятельности входят также такие виды законодательства, как уголовное, административное, уголовно-исполнительное. Как правило, эти виды законодательства, например, оп­ределяют виды противоправных деяний, к ответственности за которые могут быть привлечены объекты ОРД. Важны для ОРД и отдельные правовые институты, устанавливаемые  данным законодательством (например, обстоя­тельства, исключающие уголовную ответственность и наказание и т. п.).

 

К правовой основе оперативно-розыскной деятельности относится и уголовно-процессуальное законодательство. Так, в ст. 118, 119 УПК РФ на органы дознания (которые являются также субъектами ОРД) возложена обязан­ность принятия необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения преступлении и лиц, их совершивших, а также для предупреждения и пресечения преступлений. Говоря о правовой регламентации оперативно-розы­скной деятельности, в данном случае очень важно, что уголовно-процессуальный закон определил задачи, разрешение которых требует применения оперативно-розыскных мер: обнаружение преступлений и лиц, их совершивших, предупреждение и пресечение уголовно-наказуемых деяний; установил круг субъектов, полномочных принимать оперативно-розыскные и уголовно-процессуальные меры, дающие возможность решать различными способами сходные задачи в сфере борьбы с преступностью. Помимо этого для оперативно-розыскной деятельности важное значение имеют и нормы уголовно-процессуального закона, устанавливающие порядок возбуждения уголовно­го дела, регламентирующие дознание, предварительное следствие и различные аспекты их осуществления.

В последующих параграфах будет подробно изложена та часть правовой основы ОРД, которая охватывается различными правовыми актами по вопросам укрепления правопорядка и борьбы с преступностью.

 

Анализ наиболее основополагающих элементов правовой основы ОРД показывает, что в ней соотношение между различными категориями правовых актов изменилось в пользу законов. В структуре законодательства появилась новая группа законов – оперативно-розыскная. Легитимность оперативно-розыскной деятельности (а ранее на это указывали, фактически, только ст. 118, 119 УПК) подтверждается отныне рядом законов, непосредственно регламентирующих различные виды ОРД и разведывательно-поисковой работы. Можно подчеркнуть, что сам Федеральный Закон об ОРД и детализирующие его основные положения ведомственные правовые акты составляют основу качественно нового законодательства – оперативно-розыскного. Элементами оперативно-розыскного законодательства являются и нормы тех законов, которые наряду с другими вопросами регулируют борьбу с преступностью. К ним, скажем, можно отнести законодательные акты, определяющие нормативно-правовой статус и функции различных оперативно-розыскных ведомств (налоговая полиция, ФСБ, служба внешней разведки и т. д.).

Здесь следует особо упомянуть что такие виды деятельности, как контрразведка и внешняя разведка имеют относительно автономную группу законодательных актов, дифференцирующих их от ОРД осуществлением для решения криминальных проблем. Так, для внешней разведки, это одноименный закон, который определяет и содержание разведывательной деятельности, и нормативно-правовой статус государственных органов и субъектов.

 

В свою очередь, для контрразведывательной работы предпринималась попытка разрешить данную проблему аналогично, издав в 1994 году Закон РФ «Об органах контрразведки Российской Федерации». Однако очередная реформа данной спецслужбы стимулировала появление Федерального закона «О Федеральной службе безопасности», ст. 9 которая посвящена законодательной основе именно контрразведывательной деятельности.

Что касается частного сыска, то ему посвящен отдельный раздел Закона РФ«О частной детективной и охранной деятельности в РФ».

Действующие нормативные акты, представляющие собой в совокупности правовую основу оперативно-розыскной деятельности, можно систематизировать на несколько групп. Рассмотрим эти группы в отдельности.

Приложение к 4.1.1

 

 

Таблица N 21

Правовая основа оперативно-розыскной деятельности,
осуществляемой в странах СНГ и Балтии

 

 

 

К содержанию учебника: Лекции Ю.Ф. Кваши "Законодательные основы оперативно-розыскной деятельности"

 

Смотрите также:

 

ОРД оперативно-розыскной деятельности   Курс по ОРД   пособие по оперативной   Комментарий к закону О розыскной...