ТОРГОВЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА В ГРАЖДАНСКОМ И ТОРГОВОМ ПРАВЕ

Учреждение акционерного общества – учредители и устав общества

Стадии учреждения акционерного общества

Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение дли обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми товариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компетентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмот ренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов.

Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве.

Англо-американское право исходит из того, что отнесение того или иного лица к разряду учредителей — это вопрос факта, решаемый в зависимости от конкретных обстоятельств. В праве ФРГ учредителем является лицо, поставившее свою подпись под уставом. Предусматривается минимальное число учредителей. Нельзя, однако, не отметить тенденцию легализации возможности создания акционерного общества одним учредителем.

Признание того или иного лица учредителем имеет практическое значение. На учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за ненадлежащее проведение процесса учреждения, в частности за назначение первых органов, представление отчета, регистрацию.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой в ФРГ недействительность общества.

Акционерное законодательство предусматривает не только форму, но и содержание устава, причем соответствующие нормы императивны.

Обычно устав должен содержать данные о предмете деятельности, фирменном наименовании и месте нахождения общества, представительстве, размере уставного капитала, номинальной цене, количестве и видах акций, порядке избрания и составе правления, способе публикации данных об обществе. Кроме данных, подлежащих включению в устав в обязательном порядке, устав может содержать и другие постановления. Отступления от предусмотренного в законодательстве регулирования соответствующих отношений при этом возможны лишь в случае прямого разрешения на то в законе. Постановления по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного общества.

Будучи утвержденным, устав становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. От устава следует отличать договор, который заключают между собой учредители в целях совместной деятельности по организации общества. Такой договор порождает права и обязанности только для учредителей.

В Англии и США учредители вместо устава вырабатывают два документа, именуемых в Англии меморандумом компании и внутренним регламентом компании, в США — уставом и внутренним регламентом.

Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент — внутренние. В меморандуме определяются цель деятельности компании, ее наименование, местонахождение органа управления (зарегистрированной конторы), размер номинального капитала, размер пая или паев (если паи неодинаковы). Обязательным является указание на то, что участники компании несут ограниченную ответственность.

Внутренний регламент, рассматриваемый как договор между членами компании и компанией, регулирует порядок распределения передачи паев, изменения размера капитала, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначения директоров, их правомочия и т. д. В случае расхождения постановлений меморандума и постановлений регламента преимущество отдается постановлениям меморандума.

Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала. Как указывалось ранее, в настоящее время возможны два способа образования капитала, и в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. Определенная часть— как правило, 25% капитала — к моменту регистрации общества должна быть оплачена. Предусматривается возможность оплаты вкладами в натуре, которые могут быть различными по своей природе. Как правило, осуществляется особый контроль за надлежащей оценкой таких вкладов. В ФРГ к моменту регистрации вклады такого рода, будучи предварительно оцененными независимыми ревизорами, должны находиться в распоряжении учредителей. Следующим шагом в создании общества является созыв собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении создания уставного капитала, образуются предусмотренные законодательством органы общества (обычно на первый хозяйственный год).

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре. При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по процессу создания и заявления о регистрации. Имеется в виду проверка правовых аспектов создания и заявления (не только с точки зрения выполнения формальностей, но и в плане совместимости устава с материальным правом страны), а не аспектов экономических. Не подлежит проверке хозяйственная целесообразность создания общества.

Обычно предусматриваются особые полномочия должностных лиц, осуществляющих регистрацию, когда уставом предусматривается оплата акций в натуре (см., например, § 38 закона ФРГ). В Англии, независимо от вида компании, обязательной регистрации подлежит меморандум.

Факт регистрации подлежит обязательной публикации. С момента регистрации общество становится юридическим лицом и как таковое вправе осуществлять оперативно-хозяйственную деятельность. Лишь с момента регистрации общество может выпускать акции.

Регистрация является решающим доказательством выполнения требований, предусмотренных для создания общества. Лишь в предусмотренных законом случаях допускается оспаривание регистрации. В ФРГ такое оспаривание, в частности, возможно, если в уставе отсутствуют такие данные об обществе, как сведения о размере уставного капитала, о предмете деятельности общества. Во Франции также регистрация фактически исцеляет пороки учреждения, ибо при нарушении требований закона в отношении устава каждое заинтересованное лицо в судебном порядке может требовать лишь выполнения предусмотренных требований. За нарушение предписаний закона о порядке создания полагается имущественная и уголовная ответственность. Такая ответственность может быть возложена не только на учредителей, но и на членов правления, наблюдательного совета, ревизоров.

Практически важной является квалификация действий, совершенных учредителями при создании акционерного общества. Вопрос состоит в том, переходят ли на общество права и обязанности по тем договорам, которые были совершены учредителями от имени еще не созданного общества.

По обязательствам из сделок, заключенных до создания общества от его имени, ответственность несут лица, совершившие такие сделки. В соответствии со ст. 5 французского закона лица, выступающие от имени общества, находящегося в стадии образования, считаются солидарно и неограниченно ответственными за совершение действия, если общество, будучи созданным, не принимает на себя выполнение обязательств. Фактически такое же решение вопроса предусмотрено ст. 41 закона об* акционерных обществах ФРГ.

Общество, однако, вправе в любое время соответствующим договором принять на себя все обязательства по сделкам, заключенным учредителями.

Особое положение занимает Англия, где судебная практика исходит из того, что договор, заключенный до инкорпорации компании от ее имени, не связывает последнюю. По таким договорам отвечают лишь лица, их совершившие.

Компания, желающая принять на себя ответственность по договорам, заключенным до ее создания, должна совершить новый договор. Даже получение компанией выгоды от договора, заключенного до ее оформления, не делает его обязывающим компанию. Закон о Европейских сообществах 1972 года фактически не изменил принципа общего права, исключающего возможность действовать в качестве агента несуществующего принципала (разд. 9 g закона). Поэтому на практике обычно составляется проект соглашения, в котором компания указывается в качестве стороны, и после ее оформления компания заключает соглашение на основании соответствующего положения внутреннего регламента.