Комментарий к правилам возмещения работодателями вреда   

Раздел: Экономика и юриспруденция

     1. Часть 1 ст. 14 Правил устанавливает один основной период, за который

подсчитывается среднемесячный заработок для определения размера возмещения

вреда. Это 12 последних месяцев работы (службы, кроме срочной военной службы).

Однако точки отсчета этих 12 последних месяцев работы остались прежними.

     Первая точка отсчета - 12 последних месяцев работы, предшествующих трудовому

увечью, то есть дню, когда произошел несчастный случай, повлекший трудовое

увечье. Так, если несчастный случай произошел 17 марта 1996 года, то 12 последних

месяцев работы отсчитываются назад по времени от марта 1996 года (февраль,

январь 1996 года; декабрь, ноябрь, октябрь, сентябрь, август, июль, июнь,

май, апрель, март 1995 года).

     Время наступления несчастного случая подтверждается соответствующим актом,

другими документами, в частности теми, которые являются доказательством ответственности

работодателя за причиненный вред, а также его вины (см. ст. 5 Правил и комментарий

к ней). В тех случаях, когда трудовое увечье явилось следствием профессионального

заболевания, временем наступления события признается день выявления соответствующего

заболевания лечебным учреждением, хотя бы это заболевание и не привело сначала

к утрате трудоспособности. Лечебное учреждение может также устанавливать время

наступления профессионального заболевания ранее дня его выявления. Соответствующие

данные фиксируются в медицинском деле, которое ведется на каждого обратившегося

за медицинской помощью.

     Вторая точка отсчета - 12 последних месяцев работы, предшествующих утрате

либо снижению трудоспособности в связи с трудовым увечьем.

     По времени эти две точки отсчета могут совпадать, но могут и различаться,

причем иногда значительно. В тех случаях, когда последствия несчастного случая

проявляются сразу, они совпадают. Так бывает, например, при тяжелых травмах.

Различия во времени характерны для случаев, когда тяжелые последствия перенесенной

травмы (профессионального заболевания) проявляются через некоторое время после

происшествия, допустим, через два-три месяца либо через год-два.

     Какие из этих 12 последних месяцев работы выбрать, решает сам пострадавший, право выбора предоставлено только ему. Вполне очевидно, что он выберет те

12 последних месяцев работы, средний заработок за которые выше.

     Пример. Несчастный случай на производстве произошел 25 августа 1995 года

- пострадавший получил ушиб головы, в связи с чем не мог трудиться вследствие

временной нетрудоспособности (диагноз - сотрясение мозга в легкой степени).

Затем он продолжал трудовую деятельность. В конце февраля 1996 года наступили

тяжелые последствия перенесенной травмы головы - пострадавший четыре месяца

болел, болезнь прогрессировала, а в начале июля 1996 года ВТЭК определила

степень утраты профессиональной трудоспособности - 80 процентов и установила

инвалидность II группы вследствие трудового увечья.

     В данном случае точками отсчета 12 последних месяцев работы могут быть

(по выбору пострадавшего) 25 августа 1995 года либо время фактической утраты

либо снижения трудоспособности в связи с трудовым увечьем, которое определяется

ВТЭК.

     Различаются, как известно, временная и постоянная (длительная) нетрудоспособность.

     Первая удостоверяется больничным листком (иногда справкой), который выдается

в установленном порядке лечебным учреждением, где лечится больной. Датой наступления

временной нетрудоспособности признается день, когда она установлена врачом.

За прошлое время (до дня осмотра больного врачом) временная нетрудоспособность

не определяется. Больничные листки выдаются работающим гражданам, они сдают

их для оплаты по месту работы. Неработающим лицам больничные листки обычно

не выдаются, вместо них временно нетрудоспособный вправе получить соответствующую

справку. В подтверждение дня наступления временной нетрудоспособности представляется

справка лечебного учреждения, выдаваемая на основании данных медицинского

дела, либо справка организации, в которую сдан больничный листок для оплаты

(оплаченные больничные листки хранятся в организации).

     Время наступления постоянной (длительной) нетрудоспособности устанавливает

ВТЭК, наряду со степенью утраты профессиональной трудоспособности, группой

инвалидности и ее причиной. Если ВТЭК по каким-либо причинам не установила

указанную дату, а это необходимо для исчисления размера возмещения вреда из

среднемесячного заработка за 12 последних месяцев работы перед утратой трудоспособности,

она обязана рассмотреть данный вопрос дополнительно и принять соответствующее

решение. При невозможности определить время наступления инвалидности временем

ее наступления считается день установления инвалидности. Подтверждается время

наступления инвалидности различными документами: справкой ВТЭК, выдаваемой

инвалиду при установлении инвалидности; справкой органа социальной защиты,

которая выдается на основании выписки из акта освидетельствования во ВТЭК

(такой акт хранится в пенсионном деле); отдельным заключением ВТЭК по данному

делу.

     В случаях, когда после "закрытия" больничного листка сразу же устанавливается

инвалидность, отсчет месяцев, за которые определяется среднемесячный заработок,

начинается с месяца, предшествующего наступлению временной нетрудоспособности

(выдаче больничного листка). Если между временной и постоянной нетрудоспособностью

вследствие трудового увечья имеется разрыв, отсчет указанных месяцев обычно

начинается с месяца, предшествующего установлению инвалидности.

     2. При профессиональном заболевании допускается вести отсчет 12 последних

месяцев работы также перед прекращением работы, повлекшей такое заболевание.

Это третья точка отсчета, помимо первых двух, для определения периода, равного

12 последним месяцам работы. Эта точка отсчета касается только случаев профессионального

заболевания. Следовательно, если наступило профессиональное заболевание, действующее

законодательство предусматривает три возможных варианта отсчета 12 последних

месяцев работы.

     Данное дополнительное правило введено не случайно. Профессиональное заболевание

нередко приводит к утрате трудоспособности не сразу, а через некоторое время,

порой довольно длительное, в течение которого заболевание постепенно прогрессирует.

В этот период заболевший часто выполняет другую работу, не противопоказанную

ему по состоянию здоровья, но заработок по которой нередко ниже прежнего.

Дополнительное правило гарантирует, следовательно, исчисление размера возмещения

вреда из среднемесячного заработка именно по той работе, с выполнением которой

связано профессиональное заболевание. Отсчет 12 последних месяцев работы с

указанного срока допускается лишь по желанию потерпевшего, то есть тогда,

когда ему это выгодно.

     3. Среднемесячный заработок граждан, проработавших более 12 месяцев,

всегда определяется за 12 последних месяцев работы, даже если в трудовой деятельности

были длительные перерывы.

     Пример. Гражданин трудился два года, затем три года учился в среднем

специальном учебном заведении на очном отделении, после чего работал до наступления

несчастного случая на производстве четыре месяца. Его средний заработок подсчитывается

за 12 последних месяцев работы, то есть за четыре месяца работы после завершения

обучения и за восемь месяцев работы до поступления в среднее специальное учебное

заведение.

     О порядке подсчета среднемесячного заработка, в том числе в случаях,

когда период работы менее 12 месяцев, см. ст. 15 Правил и комментарий к ней.

     4. В ч. 2 ст. 14 Правил перечисляются случаи, когда неполные месяцы могут

исключаться (по желанию гражданина) из числа 12 последних месяцев работы подряд

и заменяться другими, непосредственно предшествующими месяцами. Исключаются

и заменяются другими: неполные месяцы работы в связи с ее началом или прекращением

не с первого числа месяца; месяцы, в том числе неполные, отпуска, предоставленного

в связи с уходом за ребенком в возрасте до трех лет (имеется в виду как частично

оплаченный отпуск, так и отпуск без сохранения заработка); весь период работы,

в течение которого гражданин являлся инвалидом или получал возмещение вреда,

причиненного трудовым увечьем, осуществлял уход за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом

в возрасте до 16 лет или престарелым, нуждающимся в постороннем уходе по заключению

лечебного учреждения. Если уход осуществляется за престарелым, который достиг

80 лет, заключения о нуждаемости в постороннем уходе на практике не требуется.

     Примеры:

     1. Пострадавший на производстве трудился с 15 мая 1993 года по 15 октября

1994 года; с 19 ноября 1994 года по 11 февраля 1995 года; с 11 марта по 30

мая 1995 года; с 3 сентября 1995 года по 17 мая 1996 года (по день наступления

несчастного случая). В данном примере берется заработок за 12 последних месяцев

работы, предшествовавших маю 1996 года. Из них можно исключить как неполные

месяцы работы и заменить другими: сентябрь, март, февраль 1995 года; ноябрь

и октябрь 1995 года. Следовательно, среднемесячный заработок подсчитывается:

за апрель, март, февраль и январь 1996 года; декабрь, ноябрь, октябрь, апрель

и январь 1995 года; сентябрь, август и июль 1994 года.

     2. Пострадавший на производстве трудился с 15 февраля 1995 года по 16

июля 1996 года (день несчастного случая), причем с 11 ноября 1995 года по

1 марта 1996 года на условиях неполного рабочего времени в связи с уходом

за больной матерью, по заключению лечебного учреждения нуждающийся в постороннем

уходе. В данном случае можно исключить и заменить другими ноябрь, декабрь

1995 года, январь, февраль 1996 года. Среднемесячный заработок подсчитывается,

следовательно, за июнь, май, апрель, март 1996 года и за октябрь, сентябрь,

август, июль, июнь, май, апрель, март 1995 года.

     Какими месяцами работы заменяются те месяцы, которые исключаются? Непосредственно

предшествующими месяцами работы, причем такими, которые сами не исключаются

по желанию гражданина.

     5. Исключение из подсчета месяцев, указанных в 4, допускается, как отмечалось,

лишь по желанию пострадавшего, то есть тогда, когда это ему выгодно. Почему

потерпевшему предоставлено такое право? В связи с тем, что заработок за указанные

месяцы обычно ниже либо его вообще нет. Вместе с тем за отдельные месяцы работы

с неполным числом рабочих дней заработок может оказаться по различным причинам

не ниже, а даже выше, чем за месяцы с полным числом проработанных рабочих

дней, взятых для подсчета. Случается также, что заработок за неполный рабочий

месяц, который может исключаться и заменяться другим, выше заработка за тот

полный месяц, которым он заменяется.

     Во всех таких случаях замена, естественно, нецелесообразна, она невыгодна

для потерпевшего, так как приведет к занижению размера возмещения.

     Вправе ли потерпевший исключить из подсчета и заменить другими лишь часть

месяцев с неполным числом рабочих дней, а другую часть таких месяцев не исключать?

Вправе, конечно.

     Пример. Перед работой на предприятии, где произошел несчастный случай,

пострадавший трудился в двух организациях: в одной с 17 сентября 1995 года

по 29 января 1996 года, а в другой - с 4 февраля по 19 апреля 1996 года. На

предприятии, где 16 июля произошло повреждение здоровья, он работал с 4 мая

1996 года. В данном случае по желанию потерпевшего могут исключаться все месяцы

с неполным числом рабочих дней, то есть средний заработок подсчитывается лишь

за полные месяцы работы (их пять - октябрь, ноябрь, декабрь 1995 года и март,

июнь 1996 года). Однако и другие варианты в данном случае также возможны:

к примеру, можно исключить месяцы, в которых число проработанных дней незначительно

(сентябрь 1995 года и апрель 1996 года), и сохранить для подсчета среднего

заработка январь, февраль и май 1996 года, в которых число проработанных рабочих

дней почти полное.

     6. Введенный с 1 декабря 1992 года порядок подсчета 12 месяцев несколько

отличается от ранее принятого. В прошлом заработок подсчитывался за 12 месяцев,

которые набирались в течение двух лет перед трудовым увечьем (наступлением

утраты трудоспособности или прекращением работы, повлекшей профессиональное

заболевание). Если работник за эти два года проработал меньшее число месяцев,

среднемесячный заработок подсчитывался за фактически проработанные месяцы

в этих двух годах.

     Может оказаться, что новый порядок подсчета 12 последних месяцев работы

более выгоден, чем ранее принятый. Применяется ли он к случаям установления

возмещения вреда до его введения? Да, применяется - по заявлению получателя

возмещения вреда, начиная с 1 декабря 1992 года. Для соответствующего перерасчета

заработка следует обратиться на предприятие, которое возмещает вред, и при

необходимости представить соответствующие документы (справку о заработке по

работе на другом предприятии и т.д.).

     О сроках, с которых производится перерасчет размера возмещения вреда,

см. ст. 48 Правил и комментарий к ней.

     7. Теперь рассмотрим правила определения начала соответствующих периодов

для подсчета среднемесячного заработка, предусмотренные ст. 1086 ГК РФ (о

том, в каких случаях применяется этот порядок, см. 1 комментария к ст. 13

Правил).

     Согласно п. 1 ст. 1086 ГК РФ заработок потерпевшего берется "до увечья

или иного повреждения здоровья либо до утраты им трудоспособности". Различий

в определении времени, с которого начинается отсчет соответствующих периодов,

как видим, не имеется. При этом временем увечья или иного повреждения здоровья

либо утраты трудоспособности можно считать наступление обстоятельств, указанных

в 1 комментария к настоящей статье, то есть день несчастного случая, день

утраты или снижения трудоспособности, а при профессиональном заболевании,

помимо этого, и день прекращения работы, повлекшей такое заболевание.

     Существенные различия касаются возможности замены не полностью проработанных

месяцев. Согласно части второй п. 3 ст. 1086 ГК РФ не полностью проработанные

потерпевшим месяцы по его желанию заменяются предшествующими полностью проработанными

месяцами либо исключаются из подсчета при невозможности их замены. Поскольку

причины, по которым месяцы оказались с неполным числом проработанных дней,

не указаны, могут заменяться другими или исключаться все не полностью проработанные

месяцы, независимо от причины "недоработки" полного числа рабочих дней.

     Наиболее часто месяцы с неполным числом рабочих дней оказываются, помимо

причин, названных в ст. 14 Правил, в связи с использованием всякого рода отпусков

- ежегодного и дополнительных, учебных, без сохранения заработка, а также

в связи с простоем, временной приостановкой работ, забастовкой, временной

нетрудоспособностью и т.д.

     Введение правила о возможности замены неполных месяцев работы имеет ныне

особую значимость, учитывая перебои в работе многих предприятий по различным

причинам, не зависящим от рабочих и служащих. На практике не исключаются из

подсчета лишь те месяцы, в течение которых работник не работал или проработал

неполное число рабочих дней вследствие прогула без уважительных причин. Однако

неполный месяц из-за увольнения за прогул исключается из подсчета, как и другие

неполные месяцы, когда работа началась не с начала календарного месяца или

закончилась до окончания такого месяца.

     Могут исключаться, как отмечалось, и те месяцы, когда работник был временно

нетрудоспособен (весь месяц или часть месяца).

     Если такой месяц исключается из подсчета, не включается и пособие, которое

выплачено за дни временной нетрудоспособности, так же как и вознаграждение,

выплаченное за фактически проработанное время в этом месяце. То же относится

к отпуску по беременности и родам, пособию, выплаченному за время такого отпуска.

     8. Исключение из подсчета месяцев, указанных в 7, допускается лишь по

желанию потерпевшего, в случаях, когда это выгодно ему. При этом надо иметь

в виду, что заработок за неполный месяц иногда может оказаться выше, чем за

полный месяц работы например, если в неполном месяце выплачена премия за квартал,

полугодие или год работы.

     Пример. Работник получил трудовое увечье 15 марта 1996 года. Последние

12 календарных месяцев перед трудовым увечьем - это период с марта 1995 года

по февраль (включительно) 1996 года. Допустим, что пять месяцев из них оказались

неполными: февраль 1996 года - в связи с двухдневным прогулом без уважительных

причин (за прогул объявлен строгий выговор), в ноябре 1995 года - в связи

с десятидневным учебным отпуском, в июле 1995 года - вследствие временной

нетрудоспособности в течение восьми рабочих дней, а в мае и апреле 1995 года

- в связи с ежегодным отпуском (по девять рабочих дней в каждом месяце). Из

пяти неполных месяцев по желанию потерпевшего могут быть заменены четыре.

Один месяц февраль - замене не подлежит, так как он оказался неполным вследствие

прогула. В ноябре (учебный отпуск), в июле (болезнь) заработок снизился, а

в мае и апреле оказался выше обычного с учетом среднего заработка, выплаченного

за дни отпуска. В данном случае следует заменить лишь два месяца - ноябрь

и июль.

     9. Часть вторая п. 3 ст. 1086 ГК РФ установила также, какими месяцами

заменяются неполные месяцы работы - они "заменяются предшествующими полностью

проработанными месяцами". Здесь не говорится о том, что неполные месяцы заменяются

непосредственно предшествующими месяцами с полным числом проработанных рабочих

дней, но именно это имеется в виду. Другими словами, непосредственно предшествующий

полный месяц берется в обязательном порядке, то есть его пропустить нельзя.

А можно ли взять непосредственно предшествующий месяц, если он также оказался

с неполным числом проработанных рабочих дней, то есть заменить неполный месяц

на неполный? По буквально тексту рассматриваемой нормы нельзя: в ней указано,

что замена неполных месяцев производится "предшествующими полностью проработанными

месяцами".

     Пример. Продолжим тот пример, который приведен в 8. Как там сказано,

замене подлежат два месяца. Первый - ноябрь 1995 года. Он заменяется на февраль

1995 года. Если февраль окажется неполным, надо взять январь 1995 года, если

он полный; если январь окажется также неполным, надо взять декабрь 1994 года,

и т.д. Допустим, первым непосредственно предшествующим полным месяцем оказался

лишь сентябрь 1994 года. Им и следует заменить ноябрь 1995 года. Затем в таком

же порядке подыскивается замена второму неполному месяцу - июлю 1995 года.

     Применяя правило о замене неполных месяцев, следует помнить, что какой-либо

период, за который подыскиваются полные месяцы, не установлен - 12 месяцев

работы набираются за весь период работы.

     10. Если потерпевший проработал более 12 месяцев, но неполные месяцы

все же не могли быть заменены полными предшествующими месяцами, среднемесячный

заработок подсчитывается так же, как и в случае, когда потерпевший проработал

менее 12 месяцев, поскольку неполные месяцы не могут быть заменены предшествующими

полностью проработанными месяцами.

     Пример. Трудовое увечье случилось 15 апреля 1996 года. До этого потерпевший

проработал всего 18 месяцев, причем полных проработанных месяцев оказалось

восемь. В этом примере надо суммировать заработок за восемь полных месяцев

работы и разделить полученную сумму на восемь. Можно также принять в подсчет

(естественно, по желанию потерпевшего) заработок за неполные месяцы, но лишь

из числа 12 месяцев, предшествующих трудовому увечью.