Вся электронная библиотека >>>

 Комментарий Гражданского Кодекса для предпринимателей

 

 

Законы. Юриспруденция

Комментарий Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей


Раздел: Экономика и юриспруденция



 

Глава 55. Простое товарищество    

 

     Договор простого товарищества, известный под названием договора о совместной деятельности является многосторонней сделкой

(ср. ст. 154 ГК). Именно то обстоятельство, что его участники преследуют совместные

цели и обычно не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов,

как участники других договоров, составляет главную особенность данной сделки.

Общность целей и совместный (скоординированный) характер деятельности позволяют

характеризовать участников этого договора в качестве товарищей, а сам договор

называть товарищеским (как это имело место и в дореволюционном российском

праве, и в законодательстве 20-х годов).

     Участники данного договора юридически не обособляют имущество, используемое

ими для совместной деятельности. Иначе говоря, они не создают для этого нового

субъекта права - юридическое лицо - и потому отвечают по общим долгам хотя

и в долевом или солидарном порядке, но всем своим личным имуществом. По этому

признаку договор о совместной деятельности четко отграничивается от учредительного

договора (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК), который объединяет усилия участников по

созданию нового субъекта юридического лица - и является его учредительным

документом, определяющим статус такого юридического лица на все время его

существования. Договор о создании полного или коммандитного товарищества (товарищества

на вере), общества с ограниченной ответственностью, а также ассоциации или

союза юридических лиц (ст. 70, 83, 89, 122) - учредительный, а договор между

учредителями акционерного общества (п. 1 ст. 98) - товарищеский.

 


 

     С этой точки зрения очевидно традиционное для российского гражданского

права различие простого и полного товарищества (которым нередко пренебрегало

ранее действовавшее законодательство, в частности Закон о предприятиях): полное

товарищество представляет собой юридическое лицо, имеющее принадлежащее только

ему (а не товарищам) имущество (п. 1 ст. 69, п. 3 ст. 213 ГК), тогда как простое

товарищество основано на долевой собственности участников на общее имущество

и в силу этого не становится самостоятельным субъектом права. Участники полного

товарищества имеют обязательственные права требования на его имущество, составленное

из их вкладов (п. 2 ст. 48), тогда как в простом товариществе сохраняются

их вещные права (долевая собственность) на общее имущество (п. 1 ст. 1043

ГК).

     Таким образом, по договору простого товарищества несколько участников

обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения общей

правомерной цели (п. 1 ст. 1041 ГК). Из этого следует, что в силу данного

договора у его участников возникают взаимные обязанности по внесению соответствующих

вкладов и последующему осуществлению согласованных (скоординированных) действий,

преследующих общую для всех них цель.

     В данном договоре не могут участвовать менее двух участников (товарищей).

Если такой договор заключается для совместной предпринимательской деятельности

(то есть направлен на систематическое, в виде промысла получение прибыли от

использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг),

его участниками могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие

организации (ср. п. 2 ст. 1041 и абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Таковыми являются,

например, консорциумы коммерческих организаций. Важной особенностью простых

товариществ, созданных для совместной предпринимательской деятельности, теперь

становится солидарная, а не долевая ответственность их участников по всем

общим обязательствам (п. 2 ст. 1047).

     Вместе с тем участниками простого товарищества могут быть и некоммерческие

организации, объединяющие определенные имущественные взносы, но не создающие

для совместной деятельности нового юридического лица (например, ассоциации

или союза). Таковы, в частности, имевшие известное распространение договоры

о творческом содружестве и т. п. Не исключается и одновременное участие в

этом договоре коммерческих и некоммерческих организаций, преследующих, правда,

при этом некоммерческие цели. Тогда участники такого товарищества несут по

общим обязательствам долевую ответственность (п. 1 ст. 1047 ГК).

     Характер ответственности участников простого товарищества представляет

собой важный признак его известной обособленности, не достигающей, однако,

той степени, которая необходима и достаточна для признания товарищества юридическим

лицом. Закон теперь не только устанавливает различный характер ответственности

простых товариществ, преследующих коммерческие и некоммерческие цели. В силу

правила абз. 2 п. 1 ст. 1047 даже участники простого товарищества, не связанного

с осуществлением предпринимательской деятельности, несут солидарную ответственность

по общим обязательствам, если они возникли не из договора (например, в связи

с причинением имущественного вреда или неосновательным обогащением). Поскольку

участники простого товарищества, преследующего предпринимательские цели, всегда

отвечают солидарно по общим обязательствам, можно констатировать значительную

близость в этом отношении простого и полного товарищества (ст. 75 ГК).

     С этой точки зрения следует иметь в виду, что финансово-промышленные

группы в юридическом отношении представляют собой простые товарищества, созданные

на основании соответствующего договора участников (ср. ст. 2 и 3 Федерального

закона от 30 ноября 1995 года "О финансово-промышленных группах"). Их государственная

регистрация в данном качестве (ст. 5 указанного Закона) имеет не гражданско-правовое,

а административно-правовое значение, будучи основанием для получения соответствующих

правительственных льгот. Поэтому участники ФПГ тоже несут солидарную ответственность

по общим обязательствам (ст. 14 Закона).

     Не составляют простого товарищества лишь финансово-промышленные группы,

состоящие исключительно из основных (материнских) и дочерних компаний, если

они не связаны между собой специальным договором об управлении (ср. ст. 105

ГК), также, по сути, являющимся разновидностью простого товарищества. При

участии в них некоммерческих организаций (п. 2 ст. 3 указанного Закона) ФПГ

не могут осуществлять предпринимательскую деятельность, нарушая императивные

запреты ГК. Кроме того, в этом случае положение таких участников сильно ухудшалось

бы солидарным характером возможной ответственности по общим обязательствам,

что исключается правилом п. 1 ст. 1047 Кодекса.

     Участниками простого товарищества могут быть и граждане, создающие его

для удовлетворения своих определенных потребностей непредпринимательского

характера, например для совместного строительства и (или) эксплуатации какого-либо

общего объекта в жилищной сфере, в садоводческом товариществе (кооперативе)

и т. п.

     Поскольку участники простого товарищества не образуют нового субъекта

права (юридическое лицо) и не обособляют имущество, а несут личную (долевую

или солидарную) ответственность по общим долгам, Кодекс не предъявляет к их

вкладам в простое товарищество тех же жестких требований, что и к вкладам

в имущество товариществ и обществ (юридических лиц) (ср. п. 6 ст. 66 и п.

1 ст. 1042 ГК). Ведь их общее имущество не служит гарантией, тем более единственной

(как в большинстве хозяйственных обществ), удовлетворения интересов их кредиторов

по общим обязательствам. Поэтому допускается внесение в качестве вкладов не

только реального имущества, но и профессиональных и иных знаний, умений и

навыков, а также деловых связей и деловой репутации.

     Денежная оценка таких вкладов носит условный (учетный) характер, влияя

на размер доли участника в праве на общее имущество (и определяя также его

долю в возможных общих долгах, прибылях и убытках). Поэтому она осуществляется

исключительно по соглашению участников и не требует никакой независимой экспертной

оценки. Более того, если участники не произведут специальную оценку вносимых

ими вкладов, они будут предполагаться равными (п. 2 ст. 1042 ГК).

     Закон не содержит специальных требований к оформлению данного договора,

исходя из того, что здесь действуют общие правила о форме сделок (ст. 158-161

ГК). Отсутствует также указание на срок действия простого товарищества, который

определяется соглашением сторон, а может и отсутствовать в договоре (подразумевая

простое товарищество бессрочным). Договор простого товарищества следует считать

возмездным, имея в виду возможность участников взаимно требовать передачи

согласованных вкладов в общую собственность (что касается и договоров простого

товарищества, не преследующих предпринимательских целей).

     Общей долевой собственностью товарищей является имущество, внесенное

ими в качестве вкладов, а также полученная в результате совместной деятельности

продукция, плоды и доходы, сооруженные объекты и т. д. Законом или договором

может, однако, устанавливаться и иное положение, допустим поступление конкретных

результатов совместной деятельности в собственность каждого из участников.

Такое положение может вытекать и из существа данного обязательства, например

совместного строительства дома или иной постройки для одного из товарищей.

     Важно отметить, что при наличии отношений общей долевой собственности

товарищей на них соответственно распространяется режим, предусмотренный для

общей собственности главой 16 ГК. В частности, по долгам товарища его кредиторы

могут обратить взыскание на его долю в общем имуществе простого товарищества.

Однако в соответствии с правилами ст. 1049 и 255 ГК это возможно лишь при

отсутствии у товарища иного имущества и с соблюдением права оставшихся участников

на преимущественную покупку его доли.

     Вкладом товарищей может быть также право пользования каким-либо объектом,

право требования и т. п. Не исключено, что в роли товарища выступает юридическое

лицо, не имеющее права собственности на имущество (унитарное предприятие или

финансируемое собственником учреждение в отношении самостоятельно полученных

им доходов или приобретенного за их счет имущества - ср. ст. 295 и 298 ГК).

Такие имущественные вклады не могут стать объектом долевой собственности участников

простого товарищества, однако используются для общих целей и составляют общее

имущество товарищей, учитываемое в этом качестве (абз. 2 п. 1 ст. 1043).

     Юридическое обособление общего имущества участников от их личного имущества

обычно производится с помощью его самостоятельного бухгалтерского учета на

отдельном балансе. Этим объясняется правило п. 2 ст. 1043 Кодекса о возможности

поручения учета общего имущества одному из товарищей, являющемуся юридическим

лицом, ибо только такой субъект в состоянии открыть для этих целей отдельный

баланс. Вместе с тем это имущество остается объектом общей долевой собственности

участников и потому используется по их общему (единогласному) решению (ср.

п. 3 ст. 1043 и п. 1 ст. 246, п. 1 ст. 247 ГК).

     Договор определяет и обязанности участников по содержанию общего имущества

и возмещению понесенных при этом расходов (п. 4 ст. 1043 ГК). Они могут оформляться

по принципу долевого участия, либо возлагаться на одного или нескольких конкретных

участников (в счет их вкладов в общее имущество), либо эти подходы сочетаются.

Целесообразно учитывать при этом правила главы 16 ГК об общей собственности,

которые распространяются на отношения простого товарищества в части, не противоречащей

специальным правилам главы 55 Кодекса.

     Поскольку простое товарищество не является юридическим лицом, ведение

общих дел не может осуществляться ни самим этим товариществом, ни каким-либо

его "органом". Несмотря на то, что по общему правилу каждый из участников

может здесь действовать от имени всех товарищей, для этого необходима либо

надлежащим образом оформленная доверенность, либо прямое указание на такую

возможность (полномочие), содержащееся в письменном договоре простого товарищества

(пп. 1 и 2 ст. 1044 ГК). При этом доверенность или копия письменного договора

должна находиться у каждого участника.

     Договор простых товарищей может также предусмотреть, что ведение общих

дел совершается лишь одним из участников или некоторыми определенными участниками.

И в этом случае таким участникам нужна доверенность либо полномочие, прямо

вытекающее из письменного договора товарищества (п. 2 ст. 1044 ГК).

     Возможно, наконец, договориться и о том, что общие дела товарищества

осуществляются его участниками совместно. Тогда для каждой сделки потребуется

общее единогласное решение (согласие) всех без исключения товарищей (п. 1

ст. 1044). В этой ситуации они вправе либо все подписать, например текст соответствующего

договора с третьим лицом, либо выдать для этого разовую доверенность одному

или нескольким участникам.

     Если участник товарищества совершит сделку по ведению общих дел с превышением

своих полномочий (например, получив на нее согласие большинства, но не всех

товарищей), остальные участники все равно будут считаться обязанными по такой

сделке, ибо их контрагенты - третьи лица - не обязаны знать об ограничениях

на совершение сделки, касавшихся данного товарища (п. 3 ст. 1044 ГК). Если

же они знали или должны были знать о таких ограничениях (в частности, не удостоверились

в наличии полномочий соответствующего участника действовать от имени всех

других товарищей или совершили сделку, несмотря на прямое ограничение такой

возможности в предъявленном им письменном договоре товарищества), стороной

по сделке будет признан лишь заключивший ее товарищ. Доказать последнее обстоятельство

должны сами заинтересованные товарищи, иначе сделка предполагается заключенной

с их согласия и в их общих интересах.

     Однако и в такой ситуации товарищ, действовавший с превышением полномочий

или от своего имени, вправе требовать от других товарищей возмещения произведенных

им за свой счет расходов (то есть реального ущерба согласно п. 2 ст. 15),

если эти сделки были необходимы в общих интересах товарищества (п. 4 ст. 1044).

Если же в результате таких сделок другие участники понесут убытки, они также

вправе требовать их возмещения от совершившего сделку участника.

     Известным исключением из данных правил является возможность создания

негласного товарищества, существование которого не раскрывается для третьих

лиц (п. 1 ст. 1054 ГК). Участник такого товарищества по самому существу дела

не может предъявлять третьим лицам полномочия, полученные от других товарищей,

так как факт наличия товарищеского договора станет для них очевидным. Поэтому

участники негласного товарищества действуют от своего имени, но возникшие

при ведении общих дел обязательства становятся общими обязательствами участников

(п. 3 ст. 1054).

     Для устранения возможных недоразумений или злоупотреблений в отношениях

между участниками негласного товарищества закон устанвливает, что по сделкам,

заключенным участником от своего имени в общих интересах, он все равно отвечает

перед третьими лицами всем своим имуществом (п. 2 ст. 1054 ГК) и не может,

следовательно, ссылаться на долевой характер своей ответственности или иные

гипотетические ее ограничения, связанные с его участием в товариществе. В

остальном на негласные товарищества распространяются правила о простых товариществах.

Разумеется, негласные товарищества не могут создаваться с целью ограничения

конкуренции, злоупотребления доминирующим положением на рынке (абз. 2 п. 1

ст. 10 ГК) либо реализации иных попыток обхода антимонопольного законодательства

(ст. 168, 169 ГК).

     По общему правилу участники товарищества как долевые собственники принимают

решения по общим делам единогласно (по соглашению всех участников). Они, однако,

вправе предусмотреть в договоре иной порядок принятия решений - по большинству

голосов, в том числе пропорционально сделанным вкладам либо долям в праве

общей собственности (п. 5 ст. 1044). В такой ситуации товарищи, сделавшие

наименьший вклад или оставшиеся в меньшинстве, заранее отказываются от своего

"права вето" в соответствии с принципом свободного осуществления гражданских

прав (ст. 9 ГК).

     Однако некоторые права товарищей не могут быть ограничены или прекращены

даже по их воле. В частности, любой товарищ, в том числе не уполномоченный

на ведение общих дел, вправе знакомиться со всей документацией по их ведению,

включая данные баланса, и ни при каких условиях не может отказаться от этого

права или лишиться его (ст. 1045). Ничтожными объявлены любые соглашения товарищей,

устраняющие кого-либо из них по каким-либо основаниям от участия в покрытии

общих расходов и убытков или от участия в прибыли (ст. 1046, 1048 ГК). Наконец,

ничтожным считается и всякое соглашение, ограничивающее или устраняющее право

товарища на отказ от участия в товариществе, возникшем по бессрочному договору

(ч. 2 ст. 1051).

     Общая прибыль участников обычно распределяется пропорционально стоимости

их вкладов или долей в праве общей собственности. Товарищеский договор или

дополнительное соглашение участников могут ввести и иные, в том числе дополнительные

критерии распределения прибыли (например, трудовой вклад для граждан-участников,

дополнительную часть прибыли за успешное ведение общих дел и т. д.).

     В отношении общих расходов и убытков ст. 1046 ГК устанавливает возможность

определения порядка их погашения специальным соглашением сторон и лишь при

его отсутствии допускает такое погашение пропорционально стоимости вклада

каждого участника. Очевидно, что в большинстве случаев убытки и расходы будут

погашаться прежде всего за счет общего имущества или его определенной части

и лишь при его недостатке - из личного имущества участников, когда и будет

иметь принципиальное значение относительный размер (стоимость) каждого вклада.

     Договор простого товарищества прекращается по истечении срока или по

достижении цели, для которой он заключался, либо при возникновении указанного

в нем отменительного условия (п. 2 ст. 157 ГК). Кроме того, выход из срочного

товарищества одного из участников прекращает его действие в отношениях между

ним и остальными товарищами (которые вправе сохранить действие данного договора

для себя). Такой досрочный выход допускается при наличии уважительных причин

с возмещением оставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды),

причиненного таким выходом (ст. 1052 ГК).

     Бессрочный товарищеский договор прекращается при выходе из него одного

из участников, если только оставшиеся товарищи специальным соглашением не

пожелают сохранить его. При этом заявление участника о выходе из бессрочного

договора должно последовать не менее чем за три месяца до предполагаемого

выхода (ч. 1 ст. 1051 ГК).

     Поскольку отношения простого товарищества связаны с долевой и даже с

солидарной ответственностью его участников по общим долгам, невозможность

несения хотя бы одним из них имущественной ответственности также прекращает

его. Поэтому данный договор утрачивает силу при банкротстве одного из участников

или выделе его доли его кредиторами (если только соглашением оставшихся участников

не будет специально предусмотрено сохранение договора в отношении остальных

товарищей, размер возможной ответственности которых в этом случае соответственно

возрастает).

     Необходимость личного участия в делах товарищества по общему правилу

влечет прекращение действия товарищеского договора в случае объявления гражданина-участника

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также

его смерти или ликвидации либо реорганизации участвующего в товариществе юридического

лица. Оставшиеся участники могут договориться о сохранении действия договора

между остальными товарищами либо замещении прекратившего существование товарища

его наследниками (в случае смерти гражданина) или правопреемниками (в случае

реорганизации юридического лица).

     При прекращении действия договора простого товарищества возникает необходимость

четкого решения двух важных вопросов: об ответственности по общим обязательствам,

существующим перед третьими лицами ("внешние отношения"), и о разделе общего

имущества или возврате имущества, переданного в общее пользование ("внутренние

отношения").

     Для первой группы отношений закон устанавливает солидарную ответственность

всех бывших участников прекратившегося товарищества по неисполненным общим

долгам (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК). Это касается и участников товарищества,

не занимавшегося предпринимательской деятельностью. Если же после выхода из

товарищества одного из участников договор по соглашению оставшихся участников

сохранил в отношении них свое действие, вышедший участник остается ответственным

по тем общим обязательствам, которые образовались в период пребывания его

в товариществе, так, как если бы он остался участником этого договора (ст.

1053), то есть либо в долевом, либо в солидарном порядке (ст. 1047). Это,

разумеется, не относится к случаям смерти или ликвидации либо реорганизации

участника, а также признания его недееспособным, ограниченно дееспособным

или безвестно отсутствующим. Очевидно, что данные правила включены в интересах

охраны прав кредиторов товарищества.

     Во второй группе отношений предусматривается раздел общего имущества

товарищей по правилам о разделе объекта долевой собственности (ст. 252 ГК).

При этом участник, внесший в общее имущество индивидуально определенную (и

непотребляемую) вещь, вправе требовать ее возврата в натуре, если это возможно

по условиям выдела и на вещь не обращено взыскание кредиторов по общим долгам

товарищества. Имущество, переданное в общее пользование, возвращается передавшему

его участнику, однако без компенсации за износ (ибо это имущество использовалось

также и в интересах внесшего его лица, которое, кроме того, могло получить

соответствующую часть прибыли от такого использования), если только нет соглашения

участников о компенсации. Это же относится и к возврату участнику индивидуально

определенной вещи, переданной им в общую долевую собственность.

  

К содержанию:  Комментарий Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

 

Смотрите также:

   

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей....

Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей.

 

Предприниматели и гражданское законодательство. Обычаи делового...

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей. … также отношения между лицами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность.

 

Новый Гражданский кодекс и судебная практика. Гражданско-правовые...

деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем. … (п. 2 ст. 23 Кодекса) и соответственно к его предпринимательской деятельности.

 

...Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей

и наиболее подробно те, которые были в большей степени характерны для … Уже через несколько месяцев после принятия Кодекса права частных предпринимателей.

 

Сроки. Исковая давность. Исчисление сроков

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей. Комментарий к части первой.

 

Незаконное предпринимательство. Осуществление...

Статья 171. Незаконное предпринимательство. … Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей.

 

Источники предпринимательского права. Источниками...

Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпринимателей и лиц...

 

Нормативно-правовая основа предпринимательства. Первая...

2. В предпринимательской деятельности комплексный, всесторонний подход к … Этот кодекс еще не принят). Второй элемент представлен нормами гражданского права в "действии", в "работе".

 

Последние добавления:

 

Транспортный устав железных дорог   Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате   Защита прав потребителей  

 Правила возмещения работодателями вреда   Комментарий к Закону "Об акционерных обществах"   Комментарий к жилищному законодательству России  

Регистрация прав на недвижимое имущество и сделки с ним   Комментарий к Федеральному Закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)"  

Закон Об авторском праве и смежных правах   Гражданский кодекс РФ