Законы. Юриспруденция

Комментарий Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

Раздел: Экономика и юриспруденция

     1. Избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право

не применяется, и субъективные права, возникшие под действием иностранного

права, не получают защиты, если такое применение или такая защита противоречат

публичному порядку данного государства.

     Оговорка о публичном порядке является одним из основополагающих принципов международного частного права.

     Настоящая статья предусматривает применение оговорки о публичном порядке

при выборе иностранного права, подлежащего применению к регулированию правоотношений

сторон. Однако, как и правило относительно применения императивных норм (ст.

1192 ГК РФ), оговорка о публичном порядке применяется при отмене арбитражных

решений, основанных на иностранном праве, исполнении иностранных судебных

поручений, признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.

     2. Оговорка о публичном порядке может быть двух видов: позитивная и негативная

оговорка. Позитивная оговорка подробно рассмотрена в комментарии к ст. 1192

ГК РФ. Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного

права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной

коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы

несовместимы с публичным порядком этого государства.

     Оговорка о публичном порядке была закреплена в предыдущем законодательстве

- ст. 158 Основ ГЗ. В настоящее время она закреплена также в ст. 167 Семейного

кодекса РФ, ст. 436 ГПК РСФСР, пп. 2 п. 2 ст. 215 АПК РФ.

     Под публичным порядком настоящая статья подразумевает "основы правопорядка".

Это понятие включает в себя основополагающие, фундаментальные принципы российского

права, прежде всего конституционные, а также частно-правовые и гражданско-процессуальные,

общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок,

законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества

и государства, защита которых является основной задачей правовой системы страны,

общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской

правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека.

     Неприменение норм иностранного права на основании нарушения публичного

порядка возможно только в исключительных случаях. Это указание требует от

суда серьезного обоснования в каждом конкретном случае, необходимость применения

оговорки о публичном порядке.

     3. Судебной практикой и научной доктриной были сформулированы ограничения

применения оговорки о публичном порядке, некоторые из которых нашли свое отражение

в настоящей статье. Обращение к оговорке о публичном порядке обусловливается

не противоречием самих иностранных норм права основам отечественного правопорядка,

а последствиями их применения: суд вправе применить оговорку только тогда,

когда применение норм иностранного права может привести к результату, нарушающему

публичный порядок. Также в настоящей статье содержится указание на то, что

отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на

отличии правовой, политической или экономической системы иностранного государства

от отечественной системы. В ранее действовавшей норме права (ст. 158 Основ

ГЗ) говорилось лишь об отличиях политической и экономической систем.

     В качестве нового ограничителя выступает указание в настоящей статье

на то, что применение иностранного права явно несовместимо с национальным

правопорядком. Требование явной несовместимости обязывает суд доказать, что

существует несовместимость без всяких сомнений, и тем самым исключает широкое

применение оговорки о публичном порядке.

     4. Если в результате применения оговорки о публичном порядке отказано

в применении нормы иностранного права, применяется соответствующая норма российского

права. Однако, исходя из предусмотренной в ст. 1186 ГК РФ возможности применения

в качестве общего субсидиарного правила закона наиболее тесной связи, можно

предположить, что если спорное отношение теснее связано не с российским, а

с другим иностранным правом, то будет применено другое иностранное право.

Правда, это правило не должно применяться при решении судом вопроса об отмене

арбитражного решения, основанном на иностранном праве, признании и исполнении

иностранного судебного или арбитражного решения на территории Российской Федерации.