Банкротство 

Постатейный комментарий Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Раздел: Экономика и юриспруденция

     1. Термин "предприятие" в гражданском праве применяется как к субъектам

(унитарным предприятиям), так и к объектам права. Комментируемая статья регулирует

вопросы продажи принадлежащего должнику предприятия (имущественного комплекса)

как объекта прав (ст.132 ГК РФ).

     2. Законом о банкротстве 1992 г. предусматривалось, что основанием для

проведения внешнего управления имуществом должника является наличие реальной

возможности восстановить платежеспособность должника с целью продолжения его

деятельности, в том числе путем реализации части его имущества. Поэтому в

ходе внешнего управления имуществом должника осуществлялось и отчуждение определенного

имущества должника.

     Действующий Закон о банкротстве по-новому регулирует процедуру проведения

внешнего управления: он наряду с другими мерами по восстановлению платежеспособности

(см. комментарий к ст.85) предоставляет возможность внешнему управляющему

и кредиторам предусмотреть в плане внешнего управления продажу предприятия

(бизнеса) единого имущественного комплекса, принадлежащего должнику.

     Процедура продажи предприятия как единого имущественного комплекса уже

известна российскому законодательству. В соответствии со ст.132 ГК РФ предприятие

признается объектом гражданских прав и представляет собой имущественный комплекс,

используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Из этого

следует, что предприятие в целом или его часть может быть объектом купли-продажи,

залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением

вещных прав. ГК РФ содержит нормы, регулирующие общий порядок продажи предприятия

(§ 8 гл.30). Необходимость введения в Закон о банкротстве специальных норм

о продаже предприятия в рамках внешнего управления обусловлена не только тем,

что продажа предприятия является одним из способов удовлетворения требований

кредиторов, но и решением других задач - осуществить продажу бизнеса должника,

"освободить" должника от долгов и тем самым предоставить возможность продолжить

осуществление хозяйственной деятельности.

     При продаже предприятия, принадлежащего должнику, в части, не урегулированной

Законом о банкротстве, подлежат применению положения ГК РФ о договоре продажи

предприятия (ст.559 - 566).

     3. В п.1 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия

отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской

деятельности. Продажа предприятия по смыслу Закона о банкротстве рассматривается

как продажа бизнеса должника. Поэтому для реализации норм комментируемой статьи

важно определить, какое имущество относится к имуществу, предназначенному

для предпринимательской деятельности. Определение такого имущества связано

с понятием предпринимательской деятельности. В соответствии со ст.2 ГК РФ

предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая

на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли

от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания

услуг. Поэтому основным признаком определения имущества, предназначенного

для предпринимательской деятельности, является то, что использование имущества

должно быть связано с получением прибыли.

     К примеру, в собственности акционерного общества, уставом которого предусмотрено,

что целью деятельности данного юридического лица является производство и реализация

алюминиевой продукции, находятся, помимо прочего, здания и сооружения, в которых

установлены оборудование и станки для производства алюминиевой продукции,

транспортные средства, необходимые для реализации продукции, ценные бумаги,

а также детский сад и дом отдыха. К имуществу, предназначенному для предпринимательской

деятельности, в данном случае следует отнести здания, сооружения, оборудование,

станки, ценные бумаги. Здания, сооружения, оборудование, станки относятся

к имуществу, предназначенному для предпринимательской деятельности, в силу

того, что это имущество связано с целью деятельности данного юридического

лица и предназначено для получения прибыли. Ценные бумаги также относятся

к имуществу, предназначенному для предпринимательской деятельности. Такое

имущество прямо не связано с целью деятельности акционерного общества, но

от его использования организация получает прибыль: ценные бумаги можно продать,

передать в доверительное управление и т.п. В отношении детского сада и дома

отдыха следует отметить следующее. Как правило, детский сад, дом отдыха и

подобное имущество имеет социально-культурное, бытовое назначение, поэтому

такое имущество не должно относится к имуществу, предназначенному для предпринимательской

деятельности.

     Таким образом, вывод о том, предназначено ли имущество для предпринимательской

деятельности, внешний управляющий должен сделать в каждом конкретном случае.

     4. В соответствии со ст.74 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан

провести инвентаризацию имущества должника. Обязанность продавца провести

полную инвентаризацию продаваемого предприятия установлена также и ГК РФ,

согласно которому акт инвентаризации обязательное приложение к договору продажи

предприятия (ст.561). Важность проведения инвентаризации в рамках внешнего

управления диктуется тем, что согласно ст.12 Федерального закона "О бухгалтерском

учете", Приказу Министерства финансов Российской Федерации от 26 декабря 1994

г. N 170 "Об утверждении положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской

Федерации" *(17) при проведении инвентаризации выявляется фактическое наличие

имущества; сопоставляется фактическое наличие имущества с данными бухгалтерского

учета; а также осуществляется проверка полноты отражения в учете обязательств.

Проведение инвентаризации осуществляется в соответствии с Методическими указаниями

по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом

Министерства финансов Российской Федерации от 13 июня 1995 г. N 49 *(18).

     5. В п.1 комментируемой статьи также установлено, что в случае, когда

основной вид деятельности должника осуществляется только на основании разрешения

(лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение

указанного разрешения (лицензии).

     В соответствии со ст.49 ГК РФ правоспособность организации обусловлена

возможностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности в связи

с осуществлением деятельности как соответствующей целям, установленным в учредительных

документах, так и любой, не запрещенной законодательством. Причем право юридического

лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии,

возникает с момента получения лицензии. Это означает, что лицензия не может

передаваться иному лицу. Поэтому продажа как отдельного вида имущества, так

и предприятия в целом сама по себе не порождает для покупателя какого бы то

ни было преимущества на получение лицензии.

     Однако в некоторых случаях преимущественное право на получение лицензии

покупатель предприятия может приобретать, например, в отношении лицензии на

пользование недрами в силу того, что ст.13 Закона Российской Федерации "О

недрах" *(19), установлено, что предоставление лицензий на пользование недрами

осуществляется путем проведения конкурсов и аукционов.

     6. В абз. 4 п.1 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия

денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражном

судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав продаваемого

предприятия

     В отличие от ст.132 и 559 ГК РФ, при продаже предприятия во внешнем управлении

долги должника не включаются в состав имущественного комплекса. В данном случае

речь идет о тех денежных обязательствах и обязательных платежах должника,

срок исполнения которых наступил на дату принятия арбитражным судом заявления

о признании должника банкротом. В соответствии со ст.41 Закона о банкротстве

принятие арбитражным судом заявления о признании должника банкротом осуществляется

путем вынесения определения. В состав отчуждаемого имущества при продаже предприятия

не включаются денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения

которых наступил на дату вынесения арбитражным судом указанного определения.

     Установление такой нормы в Законе о банкротстве обусловлено тем, что

продажа предприятия в рамках внешнего управления имеет целью удовлетворить

требования кредиторов, а также освободить от долгов бизнес, переходящий с

имущественным комплексом (предприятием) к новому собственнику.

     7. В п.2 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия

все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия,

сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю

предприятия. Данная норма соответствует положениям ст.29 Кодекса законов о

труде Российской Федерации. При этом работники не лишаются права расторгнуть

трудовой договор (контракт) с покупателем предприятия.

     8. В соответствии с п.3 комментируемой статьи сумма, вырученная от продажи

предприятия, включается в состав имущества должника. Вырученные от продажи

предприятия денежные средства по смыслу настоящего Закона должны перечисляться

на счет, открываемый для проведения внешнего управления.

     9. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что продажа предприятия

производится путем проведения открытых торгов, если иное не установлено планом

внешнего управления. В случае, если продажа предприятия производится путем

открытых торгов, необходимо учитывать нормы ст.447 - 449 ГК РФ, в которых

установлен порядок заключения договора на торгах, которые применяются в субсидиарном

порядке.

     10. В соответствии с Законом о банкротстве в качестве организатора торгов

может выступать внешний управляющий или специализированная организация, привлекаемая

внешним управляющим за счет имущества должника. В последнем случае специализированная

организация действует на основании договора комиссии или поручения, заключаемого

внешним управляющим (ст.447 ГК РФ).

     Независимо от того, выступает ли в качестве организатора торгов внешний

управляющий или специализированная организация, обязанность опубликовать объявление

о предстоящих торгах возлагается на внешнего управляющего. Объявление о продаже

предприятия публикуется в официальном издании государственного органа по делам

о банкротстве и финансовому оздоровлению.

     После публикации объявления о проведении торгов организатор торгов (как

внешний управляющий, так и специализированная организация) вправе отказаться

от их проведения в срок не позднее чем за три дня до наступления объявленной

даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее чем за 30 дней до проведения

конкурса. При этом у организатора торгов возникает обязанность возместить

их участникам понесенные убытки только в случае нарушения установленных сроков

отказа от проведения торгов.

     При проведении торгов в форме конкурса организатор торгов в соответствии

со ст.447 ГК РФ также обязан назначить конкурсную комиссию.

     11. Результаты проведения торгов удостоверяются протоколом, имеющим силу

договора (при проведении аукциона, как следует из п.7 комментируемой статьи).

При проведении конкурса, кроме протокола, заключается также договор купли-продажи

предприятия. В случае, если от подписания протокола или договора уклоняется

победитель торгов, он утрачивает внесенный им задаток. Если уклоняется от

подписания протокола или договора организатор торгов, он обязан возвратить

лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить

ему убытки в части, превышающей сумму задатка.

     Согласно ст.562 ГК РФ договор купли-продажи должен содержать условия

о составе и стоимости имущества, включенного в состав предприятия.

     В соответствии со ст.564 ГК РФ договор продажи предприятия подлежит государственной

регистрации, поэтому право собственности на предприятие переходит к покупателю

с момента государственной регистрации. Государственная регистрация продажи

предприятия осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О государственной

регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" *(20).

     12. Кредиторы в соответствии с п.4 комментируемой статьи вправе в плане

внешнего управления утвердить иной способ продажи предприятия, в частности,

без проведения торгов. Например, в плане внешнего управления может быть установлено,

что предприятие подлежит продаже без торгов по цене, не ниже установленной

планом внешнего управления. Представляется, что в этом случае необходимо произвести

независимую оценку стоимости предприятия (бизнеса) должника.

     13. В п.4 комментируемой статьи предусмотрен перечень сведений, которые

должны включаться в объявление о продаже предприятия в обязательном порядке.

     Некоторых пояснений требует такой элемент содержания объявления как сведения

о предприятии. В соответствии со ст.561 ГК РФ в договоре о продаже предприятия

должны быть указаны стоимость и состав имущества.

     В извещении (объявлении о продаже) должны быть указаны полное наименование

должника; его место нахождения; сведения о земельном участке (площадь, наличие

подъездных путей, на каком праве находится у должника, и т.д.), на котором

расположено недвижимое имущество; характеристики иного недвижимого имущества

(дата постройки, степень износа, общая и полезная площадь и т.д.) и наличие

у него обременений (является ли такое имуществом предметом залога, передано

ли оно в аренду, доверительное управление и т.п.); основная номенклатура продукции

(работ, услуг); численность работников.

     Объявление о продаже должно содержать сведения о месте приема заявок, форме заявки, сроках ее подачи, начальной цене, времени и месте проведения торгов, о критериях выявления победителя, порядке оформления результатов торгов.

     14. Получение в указанные в объявлении о продаже предприятия сроки заявки

на приобретение от одного (единственного) участника является основанием к

отказу от проведения торгов. По смыслу ст.448 ГК РФ в этом случае торги признаются

несостоявшимися. При наличии согласия кредиторов предприятие может быть продано

без проведения повторных торгов.

     15. По общему правилу, продажа предприятия осуществляется путем проведения

открытых торгов в форме аукциона. Однако возможны и исключения. Например,

продажа градообразующей организации производится путем проведения конкурса

(см. комментарий к ст.137).

     Если торги проводятся в форме конкурса, условия конкурса подлежат одобрению

комитетом кредиторов или собранием кредиторов.

     Собрание кредиторов (комитет кредиторов) может предусмотреть и одобрить

различные условия конкурса. Их можно подразделить на инвестиционные и социальные.

К социальным условиям относятся сохранение существующей системы охраны труда

и здоровья работников; ограничение на изменение профиля деятельности объектов

социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания

населения либо на прекращение их использования; реализация мероприятий по

охране окружающей среды и здоровья граждан.

     Инвестиционные условия могут предусматривать осуществление в отношении

объекта продажи мероприятий по его реконструкции, приобретению оборудования

определенных видов, модернизации и расширению производства.

     16. В соответствии с пп. 9 и 10 комментируемой статьи наступают разные

юридические последствия в случае, когда за счет вырученной суммы предприятия

должник имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме,

и в случае, когда сумма, вырученная от продажи, недостаточна для удовлетворения

требований кредиторов.

     В соответствии со ст.53 Закона о банкротстве основаниями прекращения

производства по делу о банкротстве являются восстановление платежеспособности

должника в ходе внешнего управления или заключение мирового соглашения. Поэтому

в случае, когда вырученных средств от продажи предприятия достаточно для удовлетворения

требований кредиторов, фактически платежеспособность должника восстановлена.

В случае, когда средств от продажи предприятия недостаточно для удовлетворения

требований, должник может заключить с кредиторами мировое соглашение, а при

недостижении мирового соглашения арбитражный суд принимает решение о признании

должника банкротом.

     17. Вырученная от продажи предприятия сумма не может быть использована

внешним управляющим для расчетов с кредиторами (за исключением первых двух

очередей) вплоть до заключения мирового соглашения или принятия арбитражным

судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.