АНАЛОГИЯ   

(греч. analogia — соответствие, сходство) — аналогия закона и права используется в юридической практике в тех случаях, когда нет норм, регулирующих факты, попавшие в сферу правового регулирования. При пробеле в законе законодатель устанавливает различные правила. Одно из них закреплено в уголовных и уголовно-процессуальных кодексах, а также в административных кодексах, где действует принцип: «Нет преступления и проступка, нет наказания и нет взыскания без закона». Естественным выходом для практика в такой ситуации является отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного решения. В отношениях, не связанных с признанием деяния преступлением или административным проступком, действует другое правило. Гражданское законодательство, например, допускает возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно в силу общих начал и смысла гражданского законодательства. Таким образом, нельзя отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие конкретного закона. Средствами преодоления пробелов по спорам, возникающим из гражданско-правовых отношений, а также по делам особого производства и спорам, вытекающим из административно-правовых отношений, являются применение закона и права по аналогии.

Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения. Аналогия права — решение на основе общих начал и смысла законодательства. Аналогия разрешена там, где нет специального запрещения и где сам нормодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом.

Режим законности диктует ряд требований к использованию права или закона по аналогии:

1)         решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

2)         сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;

3)         выводы по А. недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

4)         исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;

5)         выработанное в ходе использования по А. право- положение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

6)         решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.