КОНКУРС, ИГРЫ И ПАРИ. КОНКУРС

 

Общие положения

  

 

В основе представления о конкурсе как особой правовой конструкции лежит идея состязательности. Состязательности нет там, где все расставлено по местам. С полным основанием поэтому конкурсу было противопоставлено конкурсное производство, в котором "этот процесс тщательно урегулирован Законом о банкротстве именно потому, чтобы устранить саму возможность "состязания" <*>. "Конкурс и "конкурсное производство" тем самым лишь омонимы - слова одного звучания, но разного смысла.

--------------------------------

<*> Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 386.

 

Состязательность в конкурсе направлена на достижение результата, притом оптимального. Соответственно, и победителем (выигравшим) признается тот, кто представляет результат лучший по сравнению с предложенным остальными участниками.

 

В проведении конкурса прежде всего выражается интерес того, кто его организует. Для него цель конкурса состоит в том, чтобы, используя "как имущественную, так и неимущественную заинтересованность отозвавшихся, вызвать соревнование специалистов или коллективов для наилучшего выполнения какой-либо работы, решения технической задачи, создания ее результата" <*>. Вместе с тем организация конкурса предполагает и соединение интересов того, кто его объявил, и того, кто заявит о своем участии в нем. По этой причине, как подчеркивал О.С. Иоффе, "конкурс способен играть стимулирующую роль, когда каждый, кто пожелает в нем участвовать, будет уверен в том, что затраченные трудовые и творческие усилия не пропадут даром, а будут оценены и вознаграждены в точном соответствии с достоинствами созданного произведения и условиями объявленного конкурса. А для этого необходимо, чтобы отношения, связанные с конкурсом, опирались на прочную правовую основу" <**>.

--------------------------------

<*> Рахмилович В.А. Обязательства, возникающие вследствие объявления конкурса // Советская юстиция. 1965. N 14. С. 18.

<**> Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Новый Гражданский кодекс РСФСР. Л., 1966. С. 359.

 

Состязательность как конститутивный признак конкурса находит прямое выражение в отдельных элементах установленного для конкурса правового режима. Прежде всего следует указать на количественный состав участников. Конкурс с одним участником не может считаться состоявшимся (следовательно, участников должно быть не менее двух) <*>. Указанное последствие наступает и тогда, когда свою волю участвовать в конкурсе выразили двое и более лиц, но из них соответствовал содержащимся в условиях конкурса требованиям и тем самым мог быть допущен к участию в конкурсе только один. Имеется в виду, что и в указанном случае опять-таки не с кем будет состязаться <*>.

--------------------------------

<*> Так, Правила организации и проведения конкурса по отбору управляющих комиссий для заключения с ними Пенсионным фондом Российской Федерации договора доверительного управления средствами пенсионных фондов (СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1900), а также Правила проведения архитектурных и градостроительных конкурсов в Москве (Вестник мэрии Москвы. 1998. N 20) предусматривали возможность проведения конкурса лишь не менее чем с тремя участниками.

<**> Е.А. Суханов с полным основанием усматривал смысл соответствующего требования в том, что "конкурс предполагает сравнимость результатов" (Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 386).

 

Конкурс имеет целью определить победителя. Это отнюдь не означает, что победитель непременно должен быть один. Победителей может оказаться и несколько или даже неопределенное число, но только тогда, когда это предусмотрено условиями конкурса.

Подлинная состязательность имеет в качестве необходимой предпосылки равенство условий, при которых происходит состязание. Состязательность и применительно к конкурсу предполагает "соревнование на равных" <*>.

--------------------------------

<*> Можно указать, в частности, на ст. 9 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности" (в ред. Закона от 2 февраля 2006 г. (СЗ РФ. 2006. N 6. Ст. 636)), предусматривающую в виде общего правила недопустимость создания преимущественных условий участия в торгах, в том числе доступа к конфиденциальной информации, уменьшение платы за предоставление конкурсной документации или документации об аукционе, уменьшение размера обеспечения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе для отдельных участников торгов.

Примером может служить п. 4 Правил проведения органом местного самоуправления конкурса по отбору управляющей организации для управления многоквартирным домом (Советская Россия. 2006. 22 февр.). В числе непременных признаков конкурса названы создание равных условий участия в конкурсе для юридических лиц независимо от организационно-правовой формы индивидуальных предприятий, а также добросовестная конкуренция.

 

Требование равенства участников конкурса не исключает возможности предоставления в строго определенных случаях некоторым категориям участников преимуществ при подведении итогов конкурса, с тем что об этом должны быть поставлены в известность лица, желающие участвовать в конкурсе. Соответственно, Закон "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" <*> предусматривает необходимость указания в извещении о проведении конкурса о преимуществах, которые будут предоставляться заказчиком (уполномоченным органом) учреждениям уголовно-исполнительной системы или организации инвалидов.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2005. N 30. Ст. 3105; 2006. N 1. Ст. 118.

 

Второй признак конкурса - его публичность, под которой в данном случае подразумевается "обращение к публике". Пределы такого рода публичности могут быть заранее предопределены, с тем чтобы указанный в законе информационный минимум был бы соблюден.

Конкурсы в истории гражданского законодательства. Конкурсы наряду с аукционами представляют собой особые правовые формы торгов, хотя именно конкурс может быть проведен и за пределами торгов. Есть достаточные основания усмотреть смысл торгов в том, чтобы "торговать, рядить, стараясь купить посходнее" <*>. Торги в таком случае - это род, а конкурсы и аукционы - только его виды. Общими для рода в целом, как и для любого из указанных его видов - конкурса и аукциона, являются два отмеченных применительно к конкурсу признака: состязательность и публичность. Оба эти признака присущи также конкурсам, которые не являются торгами.

--------------------------------

<*> Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. IV. М., 1955. С. 418.

 

Торги как таковые известны со времен Древнего Рима. При этом "по римскому праву публичный торг, как форма заключения договора, был в некоторых случаях предписан законом; так, например, при продаже pignus in causa iudicati captum <*>, при отдаче в аренду городских земель; кроме того, публичный торг был в ходу и в частном обороте" <**>.

--------------------------------

<*> Pignus in causa iudicati captum - судебный залог.

<**> Барон Ю. Система римского гражданского оборота. Выпуск третий. Кн. IV. Обязательственное право. СПб., 1910. С. 23.

 

Торги нашли место в Своде законов гражданских Российской империи: в главу "О продаже и купле" ч. 1 т. Х Свода законов были включены правила "О приобретении имущества, купленного с публичных торгов". Действие соответствующих норм, регулировавших обязательность проведения публичных торгов, распространялось в отношении движимости только на продажу казенного имущества. И лишь тогда, когда речь шла о недвижимости, торги были обязательными для продажи и казенного, и частного имущества. Победителем на публичных торгах признавался тот, кто предлагал "выгоднейшую цену". При этом покупатель должен был дать подписку, что приобретает соответствующее имущество под угрозой утраты подлежащего внесению задатка.

Составлявшее приложение к ч. 1 т. X Свода законов Положение о казенных подрядах и поставках содержало специальный раздел, предусматривавший строго определенный способ заключения договоров с казной - путем публичных торгов <*>. В нем было уделено большое место правилам, призванным обеспечить состязательный элемент таких торгов. Этой цели, в частности, должен был служить запрет "всякого рода стачек при торгах" <**>. Победителем конкурса, приобретавшим право заключить договор с казной, признавался тот из участников, который предлагал "наивыгоднейшие условия". Допускались "торги с переторжкой". Имелись в виду получившие развитие и в современном праве "двухэтапные торги", при которых в этом случае за участником признавалось право на втором этапе торгов (при "переторжке") заменить первоначально выдвинутые на первом этапе условия иными, более выгодными для организатора. Тем самым участник получал возможность усилить свои позиции в конкурентной борьбе ("в состязании") с другими участниками.

--------------------------------

<*> Отмечая особенности заключения договоров путем публичных торгов, Г.Ф. Шершеневич указывал на то, что публичные торги "могут происходить трояким способом: посредством торгов, посредством запечатанных объявлений, посредством торгов и запечатанных объявлений. 1) Первый способ состоит в том, что на лист, на который внесены имена желающих вступить в договор, записывается объявляемая каждым из них цена, до тех пор пока никто ниже цены предлагать не будет. В этом записывании цены содержится предложение со стороны каждого из торгующихся, а казенное учреждение принимает то из предложений, которое является для него наиболее выгодным. Предложение может быть сделано как на торгах, так и на переторжке, которая в большинстве случаев имеет главное значение. По окончании торгов казенное учреждение приступает к заключению договора и облечению его в форму (ст. ст. 117 и 127). Но если подряд превышает установленную в законе сумму, то принятие предложения и, следовательно, заключение договора зависят не от местного учреждения, а от высшей администрации. 2) Совершение подряда посредством запечатанных объявлений (ст. 141 и сл.) состоит в том, что казенное учреждение посредством публикаций вызывает желающих вступить в договор, намечает предмет и некоторые условия, но не делает само предложение, а только ждет его. Предложения предъявляются исключительно в запечатанных пакетах, которые вскрываются одновременно. Наиболее выгодное предложение принимается. Расчет казны основан на том психологическом соображении, что каждый, опасаясь более выгодных предложений со стороны других, поспешит с более выгодными условиями. 3) Возможно, наконец, совершение договора подряда посредством совокупного употребления изустных торгов и запечатанных объявлений (ст. 171 и сл.), рассчитанное опять-таки на опасение перед неизвестностью содержания запечатанных пакетов, вскрываемых в тот момент, когда торги признаются законченными" (Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. II. М., 1915. С. 192 - 193).

<**> При этом признавалось, что "стачки на торгах представляют собой соглашение между двумя или несколькими лицами, направленное к устранению свободного соревнования между покупателями при публичной продаже имущества" (Бутовский А.Н. Стачка на торгах // Журнал Министерства Юстиции. 1909. Октябрь. С. 152). "Стачки на торгах" влекли за собой признание торгов недействительными, а при определенных обстоятельствах они рассматривались как уголовно наказуемое деяние (там же. С. 152 - 161).

 

Проект Гражданского уложения, как и Свод законов, не проводя разграничения между конкурсами и аукционами, ограничился упоминанием "торгов". Оно было включено в разделы Проекта, посвященные обязательствам и семейному ("семейственному") праву. Нормы, о которых идет речь, имели в виду в одних случаях возможность, а в других - необходимость использования публичных торгов. Одновременно этими нормами определялся порядок проведения "публичных торгов или публичной продажи" применительно к таким институтам, как право застройки, залог имущества, купля-продажа недвижимости.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. ограничился выделением лишь отдельных случаев обязательных "публичных торгов" и "публичной продажи" (в частности, имеется в виду раздел "Залог имущества"). При этом еще до вступления в силу Кодекса было принято утвержденное 30 сентября 1921 г. Положение о государственных подрядах и поставках <*>, ставшее впоследствии фактически приложением к Кодексу (ст. 235 ГК 1922 г.). Указанное Положение закрепило среди прочего обязательность сдачи подрядов и поставок органами государства путем "публичных торгов".

--------------------------------

<*> СУ. 1921. N 69. Ст. 5491.

 

Конкурсы как вид торгов постепенно получали распространение на практике, что делало особенно ощутимым отсутствие соответствующих норм в ГК <*>. В связи с этим И.Б. Новицкий, подразумевая "объявление конкурса на выполнение каких-либо работ, имеющих общественное значение, причем для тех участников конкурса, работы которых будут "признаны лучшими", назначаются те или иные премии", подчеркивал, что "такие обязательства не противоречат социалистическому правосознанию, заслуживают защиты, вследствие чего и представляется желательным, чтобы в Гражданском кодексе СССР (необходимость принятия союзного Гражданского кодекса как раз в это время усиленно дискутировалась в литературе. - М.Б.) они были прямо предусмотрены" <**>.

--------------------------------

<*> См. об этом: Смирнов В.Т. Конкурс в советском гражданском праве. Л., 1964. С. 4 и сл.

<**> Граве К.А., Новицкий И.Б. Отдельные виды обязательств. М., 1954. С. 352.

 

Аналогичную точку зрения высказал позднее, накануне вступления в силу Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., О.С. Иоффе. Им, в частности, обращалось внимание на то, что "до принятия новых гражданских кодексов союзных республик конкурс не находил достаточно полного юридического урегулирования. Действовал лишь ряд подзаконных нормативных актов, относящихся к отдельным видам конкурсов (например, об открытых конкурсах по архитектуре). Другие же его виды оставались вне правового нормирования, что иногда приводило к безнаказанному ущемлению интересов участников конкурса (отмена объявленного конкурса, произвольное изменение его условий и т.п.)" <*>.

--------------------------------

<*> Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 355 - 356.

 

Явный пробел Кодекса 1922 г. был частично устранен включением в следующий по времени Кодекс РСФСР (1964 г.) главы "Конкурс", находившейся в разделе "Обязательственное право" (подраздел "Отдельные виды обязательств"). В этой главе под конкурсом понималось публичное обещание государственной, кооперативной или общественной организации специального вознаграждения (премии) за лучшее выполнение определенной работы (объявление конкурса), которое обязывает давшего обещание уплатить обещанное вознаграждение лицу, чья работа признана достойной вознаграждения в соответствии с условиями конкурса (ст. 439 ГК).

Особо оговаривалось, что возможностью выступления в роли лица, объявившего конкурс, обладает не любая организация, а только та, которой такое право предоставлено уставами (положениями) либо законодательством, и тем самым подобная возможность находится в рамках специальной правоспособности организации как юридического лица. Указанной главой был урегулирован порядок изменения условий конкурса, выплаты вознаграждений (премий), а также возврата участникам конкурса, не получившим вознаграждения (премии), представленных ими на конкурс работ. В ней также выделялись вопросы, касающиеся использования премированных произведений науки, литературы и искусства организацией, объявившей конкурс.

Появление соответствующих норм в Кодексе 1964 г. связывалось с тем, что "получившие широкое распространение в нашей стране конкурсы имеют целью наилучшее разрешение определенных задач в области духовного или материального производства путем привлечения максимального числа лиц, способных к их разрешению. Они удачно сочетают материальные и моральные стимулы к созданию новых высокохудожественных и высокоидейных произведений литературы и искусства или решению иных задач, содействующих культурному или техническому прогрессу" <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова. С. 514 (автор - В.Т. Смирнов).

 

Последующее развитие гражданского законодательства все же позволило признать, что потенциальные возможности торгов в целом и конкурса в частности не были достаточно использованы. Имеется в виду, что в первые годы действия ГК 1964 г. правовое регулирование торгов, в том числе и конкурса, находилось в значительной мере за пределами гражданского права. Речь шла главным образом о процессуальных нормах, посвященных обращению взыскания на имущество должника. При этом нормы Гражданского процессуального кодекса РСФСР о продаже с публичных торгов имущества должника относились только к принадлежащему ему жилому строению (ст. ст. 399 - 405). Определенные ограничения касались и участников торгов. Статья 401 ГПК РСФСР (в ред. 1980 г.) исключила из числа возможных участников торгов государственные предприятия, учреждения, организации, кооперативные организации (кроме колхозов) и их объединения, другие общественные организации, а также должностных лиц местных органов государственной власти и управления, суда, прокуратуры, органов внутренних дел и членов их семей.

Широкое использование торгов, в том числе конкурса, в стране было связано с началом перехода экономики к рынку. Прежде всего речь шла о ст. 15 Закона РСФСР "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" <*>, которая содержала указание на то, что приватизация осуществляется путем продажи предприятий по конкурсу или на аукционе посредством, в частности, продажи долей (акций) в капитале предприятия, а также выкупа его имущества, сданного в аренду. Соответствующие на этот счет нормы были включены в Указ Президента Российской Федерации от 24 декабря 1993 г. "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" <**>. Имеется в виду продажа путем организации аукционов и конкурсов предприятий, не являющихся акционерными обществами, пакетов акций, имущества (активов) действующих, ликвидируемых и ликвидированных предприятий, а также незавершенных строительством объектов, долей (пакетов, акций), находящихся в государственной и муниципальной собственности.

--------------------------------

<*> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 927.

<**> СЗ РФ. 1994. N 1. Ст. 2.

 

Можно указать также на Примерное положение об инвестиционных конкурсах (инвестиционных торгах) по продаже объектов приватизации, находящихся в государственной и муниципальной собственности, утвержденное распоряжением Госкомимущества России от 13 ноября 1992 г. <*>, и Положение об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, утвержденное распоряжением Госкомимущества Российской Федерации от 15 февраля 1994 г. <**>.

--------------------------------

<*> Сборник нормативных документов и материалов. Ч. I. М., 1993. С. 251 - 252.

<**> Сборник нормативных документов и материалов. Ч. II. М., 1993. С. 90.

 

В 1992 г. был впервые принят Закон "О несостоятельности (банкротстве) предприятий", содержавший ряд норм о торгах (конкурсах).

Действующий Гражданский кодекс внес существенные изменения в правовое регулирование торгов, а в их числе и конкурса. Прежде всего можно указать на само место, которое в Кодексе занимает конкурс. Так, помимо помещенной во вторую его часть, подобно тому, как это было в ГК 1964 г., специальной главы о конкурсе (правда, только о "публичном конкурсе") в первую часть Кодекса вошли посвященные торгам три статьи (ст. ст. 447 - 449). Кроме того, упоминание о торгах вообще и о конкурсе в частности находится в ряде глав ГК, прежде всего в тех, которые посвящены отдельным видам договоров. Заслуживают быть отмеченными и определенные новеллы, относящиеся к регулированию торгов (конкурсов), которые появились в ряде ранее принятых, а после вступления в силу действующего Кодекса - обновленных актах. Среди них: Закон от 21 декабря 2001 г. "О приватизации государственного и муниципального имущества" <*>, Закон от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" <**>, Закон от 21 июля 1997 г. "Об исполнительном производстве" <***> и др.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

<**> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

<***> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591.

 

Существует большое число принятых на разном уровне актов, регулирующих проведение различных конкурсов. Например, Закон "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", утвержденные Правительством Российской Федерации Положение о проведении конкурса по отбору заявок на создание особых экономических зон <1>, Правила проведения конкурса по отбору специализированного депозитария для заключения с ним договора об оказании услуг специализированного депозитария и Правила проведения конкурса по отбору управляющих комиссий для заключения с ними договоров доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих <2>, утвержденный Приказом Министерства энергетики Российской Федерации Порядок проведения конкурсов на размещение средств государственной поддержки угольной промышленности для финансирования инвестиционных проектов <3>, утвержденное распоряжением Министерства государственного имущества Российской Федерации Положение о проведении торгов на право заключения договора аренды объектов недвижимости, находящихся в федеральной собственности <4>, утвержденные Правительством Российской Федерации Правила проведения торгов (аукциона, конкурса на получение лицензии на оказание услуг связи). Некоторые из числа такого рода актов посвящены проведению одного определенного конкурса. Примером могут служить Порядок проведения коммерческого конкурса с инвестиционными условиями по продаже находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества "Полиэф" (г. Благовещенск, Республика Башкортостан) <5>, Порядок проведения по упрощенной схеме конкурса на строительство жилья взамен разрушенного на территории Республики Алтай, пострадавшей от землетрясения в сентябре - октябре 2003 г. <6>, Порядок проведения коммерческого конкурса с инвестиционными условиями по продаже находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества "Восточная нефтяная компания" (г. Томск) <7>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 38. Ст. 3821.

<2> СЗ РФ. 2005. N 39. Ст. 3955.

<3> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2001. N 41.

<4> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 20.

<5> СЗ РФ. 1998. N 21. Ст. 2293.

<6> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 13.

<7> СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4612.

 

Конкурс и его виды. Конкурс представляет собой многоотраслевую модель. Имеется в виду возможность ее использования с учетом определенных особенностей и за пределами гражданского права.

Критерием отграничения гражданско-правовых конкурсов от конкурсов, используемых другими отраслями, служит отраслевая принадлежность самого предмета отношений, которые складываются между тем, кто проводит конкурс, и его участниками. Это относится, например, к конкурсам, в которых соответствующие отношения строятся на началах власти и подчинения. Интерес при определенных условиях к модели конкурса и в этих случаях объясняется, в частности, тем, что сохраняется возможность использовать все тот же присущий конкурсу как таковому непременный признак - состязательность. Речь идет о том, что, какой бы характер ни носили отношения между теми, кто проводит конкурс, и участниками, и те и другие выступают в конкурсных отношениях на началах равенства. Отмеченное, однако, не исключает установления в необходимых случаях специального правового режима. С учетом этого обстоятельства в ст. 447 ГК включена носящая коллизионный характер норма, предусматривающая применение к публичным торгам, которые проводятся в порядке исполнения судебных решений, указанных в этой статье норм ГК о торгах (конкурсах), если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

За пределами гражданско-правового регулирования конкурсов могут оказаться и отношения, построенные на началах равенства, при условии, если они имеют иную по отношению к гражданскому праву отраслевую принадлежность. Примером могут служить конкурсы, объявляемые по поводу занятия вакантных должностей. Имеется в виду ст. 18 Трудового кодекса Российской Федерации, в силу которой трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если законом, иным нормативным правовым актом или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности <*>.

--------------------------------

<*> Имеется в виду, в частности, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 1 февраля 2005 г. Положение о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации (СЗ РФ. 2005. N 6. Ст. 439).

 

Наряду с межотраслевым существует и внутриотраслевое деление конкурсов, регулируемых гражданским законодательством. Последнее может быть проведено по различным основаниям, с тем что всякий раз такое деление на виды влечет за собой определенную дифференциацию правового режима проведения конкурсов.

В самом ГК проводится разграничение между двумя видами конкурсов: конкурсами, являющимися разновидностью торгов ("конкурсов-торгов"), и "публичными конкурсами". Конкурсы-торги в свою очередь делятся в зависимости от их целей на два подвида: направленные на заключение договоров и на право заключить договор. Указанное деление проводится в ст. ст. 447 - 449 ГК. Примером первого из подвидов конкурсов-торгов - на заключение договора могут служить конкурсы по продаже государственного или муниципального имущества <*> и торги (конкурсы или аукционы) по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков <**>, а второго - конкурсы на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний) <***>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3228.

<**> СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4587.

<***> СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919.

 

Публичным конкурсам посвящена одноименная гл. 57 ГК. Эта глава регулирует конкурсы, направленные на достижение лучшего результата.

С учетом круга охватываемых ими отношений сами нормы, регулирующие конкурс, в свою очередь также могут быть определенным образом сгруппированы.

Первую из таких групп составляют нормы, содержащиеся в трех статьях гл. 28 ГК ("Заключение договора"): ст. 447 ("Заключение договора на торгах"), ст. 448 ("Организация и порядок проведения торгов"), а также ст. 449 ГК ("Последствия нарушения правил проведения торгов"). Одни из этих норм относятся только к конкурсу или только к аукциону, другие, адресованные торгам, распространяют свое действие на соответствующие отношения независимо от того, идет ли речь о торгах в форме конкурса или аукциона. Следует особо отметить, что отдельные из норм указанных статей применяются также к конкурсам, которые не являются торгами, и тем самым сфера их действия оказывается более широкой.

Ко второй группе относятся упоминающие о торгах (публичных торгах) <*> и особо о конкурсах нормы, которые входят в состав определенных институтов первой, второй и третьей частей ГК. Так, в гл. 4 ГК ("Юридические лица") помещена ст. 63 "Порядок ликвидации юридического лица", в которой, как уже отмечалось выше, установлено, что продажа ликвидируемого юридического лица производится с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Торги (публичные торги) признаются единственно возможным способом реализации имущества и для случаев, которые выделены в ст. 255 ("Обращение взыскания на долю в общем имуществе"), ст. 286 ("Порядок изъятия земельного участка ввиду его ненадлежащего использования"), ст. 293 ("Прекращение права собственности на бесхозяйственно содержимое жилое помещение"). В то же время ст. 239 предусмотрела, что в случаях, когда изъятие земельного участка для государственных или муниципальных нужд либо ввиду ненадлежащего использования земли невозможно без прекращения права собственности на здания, сооружения или другое недвижимое имущество, находящееся на этом участке, указанное имущество может быть изъято у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов. О продаже с публичных торгов, главным образом в качестве такой же определенной альтернативы, речь идет в ст. 240, посвященной выкупу бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, в ст. 250 - применительно к продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу, в ст. 293 - к продаже бесхозяйственно содержимого жилого помещения. Наконец, в ст. 350 и ст. 352 имеется в виду проведение публичных торгов по реализации заложенного имущества. Помимо перечисленных в ГК включены четыре статьи, в которых упомянут уже не "публичный конкурс", а просто "конкурс". Это статьи, посвященные организации конкурсов на заключение государственных или муниципальных контрактов на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (ст. 527 и ст. 528), государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (ст. 766) <**>, а также ст. 1211 (право, подлежащее применению к договору при отсутствии согласия сторон в выборе права).

--------------------------------

<*> Примером может служить Положение о проведении конкурса по отбору заявок на создание особых экономических зон (СЗ РФ. 2005. N 38. Ст. 3821).

<**> Статья 766 ГК, как следует из ст. 778 ГК, должна применяться к государственным или муниципальным контрактам на выполнение научно-исследовательских, а также опытно-конструкторских и технологических работ для государственных или муниципальных нужд.

 

Открытый и закрытый конкурсы. Для применения определенного правового режима при проведении конкретного конкурса имеет значение отнесение его к числу открытых или закрытых.

Граница между этими видами конкурсов определяется кругом возможных их участников. В самом общем виде различие между конкурсами, отнесенными к числу открытых или закрытых, выражается в том, что открытые конкурсы предполагают возможность участия в них любых лиц, а закрытых - только таких, круг которых определенным образом ограничен.

Содержащееся в ГК применительно к открытым конкурсам указание на такой их признак, как возможность участия "любого лица" (п. 1 ст. 448) либо "всех желающих" (п. 3 ст. 1057), подлежит ограничительному толкованию. Имеется в виду, что в случаях, на которые распространяются указанные нормы, не исключена возможность при проведении открытого конкурса предусмотреть ограничение круга участников.

Примером может служить утвержденный Министерством финансов РФ Порядок проведения открытого конкурса среди кредитных организаций по определению платежного агента для обслуживания облигаций государственного сберегательного займа Российской Федерации <*>. Уже в самом наименовании конкурса содержатся указания, касающиеся возможных его участников. Ими из числа кредитных организаций могут быть только те, которые соответствуют обозначенным в Порядке требованиям. При этом названы такие, как продолжительность деятельности кредитной организации (не менее пяти лет с даты ее регистрации), наличие генеральной лицензии Центрального банка РФ, проведение операций с физическими лицами, превышение непременного минимума до размера собственных фондов, наличие филиальной сети в субъектах Российской Федерации и др.

--------------------------------

<*> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2001. N 4.

 

Определенное значение имеет и то, что применительно к "открытому конкурсу" установлена (п. 3 ст. 1057) возможность обусловить его предварительной квалификацией участников, т.е. предварительным отбором из числа тех, кто выразил желание участвовать в конкурсе. Имеется в виду проведение предварительной проверки претендентов на предмет соответствия их требованиям, предъявляемым к победителям. Так, Положение о порядке проведения конкурсов и аукционов по продаже экспортных и импортных квот при введении Правительством Российской Федерации количественных ограничений предусматривает проверку того, обладают ли лица, выразившие желание стать участниками конкурса, опытом практической работы и возможностями эффективного экспорта или импорта товаров, выставляемых на открытый конкурс.

Можно указать также на Правила привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг <*>. Ими установлено, что к участию в соответствующем конкурсе допускаются только брокеры, которые являются юридическими лицами, имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности. Они также должны иметь право осуществлять операции с акциями через организатора торговли путем выставления заявок на продажу, не находиться в процессе банкротства, а также не иметь убытков после уплаты налогов по итогам последних трех лет и за отчетный период текущего года <**>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4881.

<**> Другой пример - Правила проведения конкурса на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), которые исключают допуск к участию в конкурсе физических лиц, некоммерческих организаций и унитарных предприятий, юридических лиц, являющихся должниками угольной компании, или акционерных обществ, чьи акции находятся в собственности угольной компании, юридических лиц, владеющих акциями (долями) должников угольной компании или акционерных обществ, акции которых находятся в собственности угольной компании, юридических лиц, в отношении которых возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) либо имеющих просроченную задолженность по налоговым и иным обязательным платежам в бюджетные и внебюджетные фонды, а также по заработной плате.

 

До принятия действующего ГК, впервые предусмотревшего деление конкурсов на открытые и закрытые, в литературе высказывалось сомнение относительно самой возможности признания существования такой разновидности, как "закрытый конкурс". Имелось в виду, что закрытый конкурс конкурсом вообще не должен признаваться. Соответственно, предлагалось считать конститутивным признаком конкурса как такового обращение к неопределенному кругу лиц. "Указанный круг, - подчеркивал, в частности, В.Т. Смирнов, - может быть более или менее широким (например, конкурс среди представителей определенной профессии), но всегда неопределенным. Если конкурс проводится среди строго определенного круга специально приглашенных для этой цели конкретных лиц (закрытый конкурс), он выходит за рамки настоящей главы (имелась в виду гл. 39 ГК 1964 г. - М.Б.). Приобретая форму конкурса, эти отношения характеризуются своеобразным сочетанием элементов конкурса, трудовых, а также авторских договоров. По существу они представляют собой заказ на выполнение определенного задания конкретными лицами с оплатой труда каждого из них и выплатой особого вознаграждения тем, чьи произведения будут признаны лучшими. Учитывая, однако, что в указанных случаях нередко создается жюри для конкурсного отбора лучших произведений с выплатой их авторам установленной премии, к ним применяются и некоторые нормы о конкурсе. Публичность обещания вознаграждения за лучшее выполнение определенной работы обеспечивается выражением его в форме, доступной для восприятия неопределенным кругом лиц: путем публикации в газете, в журналах, путем выпуска специального информационного листка (бюллетеня), вывешиванием соответствующего объявления (афиши) в общественных местах, извещения по радио, телевидению и т.п. <*>".

--------------------------------

<*> Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 69 - 70.

 

Приведенные соображения разделялись и рядом других авторов. Так, О.С. Иоффе обращал внимание на необходимость "различать открытый конкурс, в котором может участвовать любой и каждый, и закрытый конкурс, к участию в котором допускается строго определенный круг лиц, получивших специальное приглашение. Признаком публичности обладает лишь открытый, а не закрытый конкурс, не подпадающий поэтому под действие гл. 39 ГК (имеется в виду ГК 1964 г. - М.Б.). Отношения, связанные с закрытым конкурсом, нередко сочетают в себе элементы общегражданских и иных правоотношений, подчинены особым условиям, и нормы ГК к ним если и можно применять, то только в субсидиарном порядке - в той мере, в какой соответствующий вопрос вовсе не находит разрешения в специальных нормативных актах и в условиях о конкурсе" (Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 359).

Точно так же В.А. Рахмилович полагал, что обещание, "лежащее в основе конкурса, должно носить публичный характер, то есть оно не должно быть адресовано определенному конкретному лицу, в противном случае оно будет не чем иным, как предложением вступить в договор (офертой), будет подчинено правилам не гл. 39, а нормам ст. ст. 160 - 166 ГК (эти статьи ГК РСФСР 1964 г. регулировали общий порядок заключения договоров. - М.Б.). Именно поэтому встречаются в жизни так называемые закрытые конкурсы, т.е. конкурсы, в которых участвуют только специально приглашенные лица. Они не являются конкурсами в смысле гл. 39 ГК. Они представляют собой не что иное, как несколько отдельных договоров, заключенных одной организацией с рядом самостоятельных исполнителей, каждый из которых получает обусловленное вознаграждение. Использовать же заказчик обязуется лишь лучшую или лучшие работы, исполнителям которых выплачивается дополнительное вознаграждение в виде премии. Если же круг возможных участников конкурса ограничен не специальными лицами, а иначе, например только гражданами СССР или членами организаций, обслуживающих конкурс, или жителями определенного рода и т.п., то это не меняет дела. Такой конкурс является конкурсом в смысле гл. 39 ГК РСФСР (также имеется в виду ГК 1964 г. - М.Б.)" (Рахмилович В.А. Указ. соч. С. 19).

С подобными взглядами трудно, однако, согласиться. Оценивая их, уже после принятия ГК РФ Д.Г. Лавров с полным основанием обращает внимание на то, что "если такая позиция и имела право на существование в условиях ранее действовавшего законодательства, то теперь она нуждается в существенной корректировке" <*>. Подобная корректировка относится исключительно к высказанным по отмеченному поводу взглядам, но не к самой соответствующей норме ГК, которая содержит на этот счет не вызывающие сомнения однозначные решения. Имеется в виду не только возможность использования как открытых, так и закрытых конкурсов, но и создание для тех и других в определенных пределах особых правовых режимов <**>.

--------------------------------

<*> Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. М., 2003. С. 809.

<**> Ср. п. 3 ст. 448 и п. 3 ст. 1057 ГК.

 

Представляется спорным и предложение классифицировать конкурсы путем выделения в их составе помимо открытого и закрытого еще и "ограниченного" конкурса. Сторонники этой точки зрения исходят из того, что первый из указанных - открытый конкурс "предполагает обращение "призвавшего" ко всем желающим путем объявления в средствах массовой информации", в то время как закрытый "предполагает персонификацию - "призвавший" направляет предложение принять участие в конкурсе им же определенным лицам", а ограниченный - "обращение не только ко всем желающим, но и к ограниченной категории лиц (например, подростки определенного года рождения, люди одной профессии и т.п.) также путем объявления в средствах массовой информации" <*>.

--------------------------------

<*> Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Полутом II. М., 2000. С. 347.

 

Между тем в самом ГК и в изданных на его основе соответствующих актах различаются лишь два правовых режима открытого и закрытого конкурсов. При этом первый полностью распространяется и на такие конкурсы, которые предлагается считать "ограниченными".

Право выбора между открытым и закрытым конкурсами принадлежит тому, кто их проводит, если иное не предусмотрено законом. Соответственно, в актах, посвященных организации различных конкурсов, прямо указаны случаи, при которых должны проводиться именно закрытые конкурсы. Законом также предусматривается в ряде случаев обязательность проведения именно открытого конкурса. Так, п. 3 ст. 20 Закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" содержит указание на то, что конкурс на продажу предприятия должен быть открытым по составу участников. Приведенная норма защищает тем самым прежде всего интересы собственника приватизируемого имущества, имея в виду, что свободное участие в конкурсе усиливает лежащую в его основе состязательность. По этой же причине обязательность открытого конкурса может в определенных случаях рассматриваться и как гарантия интересов третьих лиц <*>.

--------------------------------

<*> Примером может служить обязательность открытых торгов применительно к продаже части имущества должника, закрепленная в ст. 111 Закона "О несостоятельности (банкротстве)". В роли заинтересованных третьих лиц выступают в этом случае кредиторы банкрота.

 

Обязательность закрытого конкурса, в свою очередь, предопределяется главным образом особенностями его предмета. Так, в силу ст. 110 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предприятия допускается только путем закрытых торгов (т.е. закрытых конкурсов либо закрытых аукционов), если входящее в его состав имущество является ограниченно оборотоспособным. Соответственно, право участия в объявленных в указанных случаях закрытых торгах (в закрытых конкурсах или аукционах) принадлежит только лицам, которые могут иметь продаваемое имущество на праве собственности или ином вещном праве. Этим же Законом (ст. 195) предусмотрена продажа непременно на закрытых торгах, притом в форме закрытого конкурса, стратегического предприятия, предназначенного для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации. Приведенная норма действует лишь при условии, если в состав такого предприятия входит имущество ограниченной оборотоспособности.

Стадии в развитии конкурсных отношений. Конкурс представляет собой сложную, динамически развивающуюся правовую конструкцию. Эта конструкция в виде общего правила состоит из последовательно совершаемых организатором и участниками сделок, составляющих в совокупности конкурс. Наибольшее распространение получила точка зрения, в соответствии с которой в подобных случаях имеются в виду сделки, носящие односторонний характер, т.е. отличающиеся тем, что выражения в них воли одного лица достаточно для наступления определенных юридически значимых последствий. Анализ природы такого рода сделок послужил основанием для сформулированного С.С. Алексеевым <*> вслед за Б.Б. Черепахиным <**> вывода о необходимости разграничения как односторонне управомочивающих, так и односторонне обязательных сделок и вместе с тем для отрицания возможности отнесения оферты и акцепта к числу односторонних сделок <***>.

--------------------------------

<*> См.: Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Сборник ученых трудов. Вып. 12. Теоретические проблемы гражданского права. Свердловск, 1970. С. 53 и сл.

<**> См.: Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М., 1962. С. 29 - 30.

<***> Обоснование такого взгляда приводилось среди других в работах Ф.И. Гавзе (Социалистический гражданско-правовой договор. М., 1972. С. 85 и сл.), а также О.А. Красавчикова. В частности, последний из авторов указывал на то, что "договор является не суммой двух односторонних сделок, а тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое общее выражение, то есть единственным с юридической точки зрения "волевым актом" (Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 120. См. также: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. С. 201 - 202).

Как отмечал В.С. Толстой, "односторонние сделки можно определить как такие сделки, в которых один субъект является юридически действующим... Для односторонних сделок характерно то, что они совершаются субъектами гражданского права и всегда направлены на определенные юридические последствия. Оба этих признака вместе не присущи другим правомерным действиям" (Толстой В.С. Понятие и значение односторонних сделок в советском гражданском праве // Труды ВЮЗИ. Вып. V. М., 1966. С. 139).

 

Односторонняя сделка, как и любая другая, имеет гражданско-правовую природу. При этом "в отличие от административных правоотношений, в которых субъект власти способен односторонним действием вызвать юридические последствия в силу одной лишь своей компетенции (правоспособности), в гражданском праве односторонняя сделка лишь тогда порождает юридический эффект, когда для этого есть специальные правовые основания" <*>.

--------------------------------

<*> Алексеев С.С. Указ. соч. С. 52. См. также: Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 10. Определенные сомнения по поводу указанного понятия, имея в виду его русский вариант, высказал Д.И. Мейер. Не оспаривая окончательно возможность использования соответствующего термина, он одновременно обращал внимание "на слабую сторону" самого исходного понятия "сделка", которая, безусловно, предполагает "участие нескольких лиц, ибо слово "сделка" есть сокращенное "со-делка". Но за неимением более удачного термина мы принуждены разуметь под сделкою и действие одного лица" (Мейер Д.И. Русское гражданское право. СПб., 1897. С. 141). Указанные сомнения все же трудно разделить.

 

Публичный характер конкурса предопределяет необходимость признания для него первой по времени сделкой объявления (извещения) о конкурсе. С учетом ее значения для всей соответствующей конструкции - конкурса в литературе все же признается, что "научно обоснованное понятие конкурса можно дать лишь в результате выявления сущности всего юридического состава, а не отдельного юридического факта - объявления конкурса, которое само по себе еще не порождает конкурсных правоотношений. На совокупность всех фактов, входящих в этот юридический состав, и нужно опираться при установлении понятия конкурса" <*>.

--------------------------------

<*> Дзегорайтис А.Б. Понятие конкурса в советском гражданском праве // Правоведение. 1968. N 6. С. 55.

 

В связи с этим В.Т. Смирнов, проводя разграничение между объявлением конкурса и конкурсом как таковым, указывал на то, что цель объявления о конкурсе - "привлечь к участию в конкурсе максимальное число лиц, способных разрешить задачу, поставленную конкурсом", в то время как сам конкурс имеет целью "обеспечить наилучшее разрешение технической, художественной, архитектурной или другой задачи за вознаграждение" <*>.

--------------------------------

<*> Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 22.

 

Объявление (извещение) должно дать тем, кто решает вопрос о своем участии в нем, достаточно полное представление о конкурсе (его условиях). Пункт 2 ст. 448 ГК и таким же образом п. 4 ст. 1057 ГК содержат указания на условия, которые необходимо включать в объявление о соответствующем виде конкурсов <*>.

--------------------------------

<*> Так, Порядок проведения конкурсов на размещение средств государственной поддержки угольной промышленности для финансирования инвестиционных проектов содержит указание на то, что извещение должно включать сведения о времени, месте и форме инвестиционного конкурса, его предмете, порядке проведения, сроке реализации заявок организаций-претендентов, порядке оформления и представления организацией-претендентом комплекса документов для участия в конкурсе, адрес и контактный телефон, а также соответствующие предложения, в частности бизнес-план на основе утвержденной в установленном порядке проектно-сметной документации.

 

Лицо, сделавшее объявление о конкурсе (организатор), вправе отказаться от него либо изменить ранее обозначенные в объявлении условия только в порядке, предусмотренном законом (имеются в виду, в частности, п. 3 ст. 448 и п. п. 2, 3 ст. 1058 ГК).

И.Б. Новицкий, сопоставив два возможных решения вопроса о природе объявления о предстоящих публичных торгах, пришел к выводу, что "организация публичного торга представляет собой не предложение договора, а лишь приглашение делать предложение: должностное лицо, производящее аукцион, может или принять наиболее подходящее предложение, или прекратить торг, не приняв ни одного предложения, если ни одно из них не достигает определенного лимита" <*>.

--------------------------------

<*> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1954. С. 153.

 

На наш взгляд, этот вывод, по крайней мере с позиций действующего ГК, нуждается в уточнении. Приглашение участвовать в торгах действительно не является офертой, но все же оно не может быть сведено к простому приглашению заключить договор. Приглашение как таковое по сути дела "ничто", а приглашение участвовать в торгах - "нечто" <*>.

--------------------------------

<*> Так, Правила проведения конкурса на право оказания универсальных услуг связи признают за участником конкурса право отозвать свою заявку лишь до даты вскрытия конвертов, а изменить заявку - лишь до истечения срока приема заявок (СЗ РФ. 2005. N 18. Ст. 1680).

 

Объявление о конкурсе способно породить желаемые последствия для того, кто с ним выступил, лишь в случае, если он в качестве ответа на сделанное предложение получит заявку, выражающую желание приглашенного лица (при закрытом конкурсе) либо любого отозвавшегося (при открытом конкурсе) стать участником конкурса.

Одно из условий проведения конкурса составляет соблюдение требований к содержанию заявки и порядку ее направления, в том числе установленного для направления заявки срока. Так, Положение о конкурсах, проводимых в Министерстве обороны Российской Федерации по отбору организаций, реализующих высвобождаемое движимое военное имущество <*>, предусматривает необходимость приложения к заявке копии бухгалтерского учета, лицензий, подтверждающих опыт работы в области заключения договоров купли-продажи, сведений о профессиональной квалификации руководителя и др. Порядок проведения конкурсов на размещение средств государственной поддержки угольной промышленности для финансирования инвестиционных проектов называет в числе таких непременных приложений бизнес-планы, государственные гарантии, сметно-финансовые расчеты затрат на реализацию инвестиционного проекта, справки об отсутствии просроченной задолженности по возврату ранее полученных средств.

--------------------------------

<*> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 9.

 

Заявки, исходящие от претендентов, должны направляться в запечатанном виде и вскрываться после окончания указанного в объявлении срока для их подачи одновременно. Такие требования, на что обращал внимание в свое время Г.Ф. Шершеневич, имея в виду проведение казенных подрядов и поставок, соответствуют прежде всего интересам самого организатора конкурса. "Предложения, - указывал Г.Ф. Шершеневич, - представляются исключительно в запечатанных пакетах, которые вскрываются одновременно. Наиболее выгодное предложение принимается. Расчет казны основан на том психологическом соображении, что каждый, опасаясь более выгодных предложений со стороны других, поспешит с более выгодными условиями" <*>.

--------------------------------

<*> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1912. С. 613.

 

Строгие правила на этот счет теперь содержатся, в частности, в ст. 26 Закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (имеются в виду требования, относящиеся к соблюдению установленных сроков для вскрытия конвертов, а также право претендентов присутствовать при этом). Положение о порядке проведения конкурсов и аукционов по продаже экспортных и импортных квот при введении Правительством Российской Федерации количественных ограничений предусматривает, что заявки рассматриваются лишь при получении их в опечатанных двойных конвертах с приложением банковской гарантии или платежного документа установленной формы.

Объявление о конкурсе и заявка представляют собой односторонние сделки, каждая из которых необходима для придания юридической силы другой названной сделке. Имеется в виду, что "специфика односторонней сделки как правообразующего факта в том именно и состоит, что она порождает обязательственно-правовые последствия не сама по себе, а в сочетании с другими предусмотренными законом юридическими фактами - событиями или действиями, включая односторонние сделки, исходящие от лиц, к которым она обращена. Это означает, что, когда формирование обязательства обусловливается односторонней сделкой, в его основе лежит не единичный факт, а сложный юридический состав. Центральное место в таком составе занимает первоначальная односторонняя сделка, имеющая не только правообразующее, но и регулятивное значение, так как она в соответствии с законом определяет содержание будущего обязательства. Но, поскольку без сопутствующих юридических фактов односторонняя сделка не вызывала бы нужного правового эффекта, эти факты также должны учитываться при изучении обязательств, основанных на односторонних сделках" <*>. Хотя автор (О.С. Иоффе) прямо не говорит о проведении конкурса, соответствующие выводы можно с полным основанием распространить и на конкурс.

--------------------------------

<*> Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 779 - 780.

 

Из юридического состава, включающего объявление о конкурсе и заявку, возникает обязательство лица, объявившего конкурс, рассмотреть полученные от претендентов заявки и решить вопрос об их допуске к участию в конкурсе. При положительном ответе на этот вопрос правовое положение претендента меняется: он превращается в участника. В противном случае претендент выбывает из конкурса. Тот или иной ответ на заявку, как правило, должен фиксироваться в соответствующем протоколе конкурсной комиссии <*>. Условиями конкурса могут быть предусмотрены определенные отклонения от общего порядка. Так, в соответствии с Правилами проведения конкурса по отбору аудиторских организаций для осуществления обязательного ежегодного аудита организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля государственной собственности составляет не менее 25% <**>, организатор, получая заявку, должен передать претенденту приглашение, содержащее техническое задание на проведение аудита, а также образец договора на оказание аудиторских услуг. Получив такое приглашение, претендент в свою очередь для участия в конкурсе должен направить предложение, которое включает технические показатели и цены на предоставляемые услуги.

--------------------------------

<*> Рассматривая вопросы, связанные с природой конкурсных отношений, А.Б. Дзегорайтис за исходное принимал то, что "любые односторонние сделки сами по себе непосредственно не порождают и не прекращают правоотношение, а могут это сделать лишь в сочетании с другими юридическими фактами" (Дзегорайтис А.Б. Указ. соч. С. 56).

Более осторожную позицию занимал в свое время Ю.С. Гамбаров, полагавший, что "односторонние сделки не производят, по общему правилу, новых юридических отношений, а связываются обыкновенно с существующими уже юридическими отношениями ввиду их укрепления или прекращения" (Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т. I. Часть общая. СПб., 1911. С. 679).

<**> СЗ РФ. 2002. N 25. Ст. 2447.

 

Общий порядок организации конкурсов предусматривает, что оценка предложений, поступивших от участников, производится либо лицом, которое выступило с предложением, либо конкурсной комиссией, назначенной этим лицом, или в ином установленном порядке.

Как правило, конкурсная комиссия (организатор) принимает два имеющих особое значение для проведения конкурса решения: во-первых, о допуске к конкурсу претендента и о признании его тем самым участником и, во-вторых, оформленное соответствующим протоколом решение о подведении итогов конкурса.

С признанием претендента участником наступает следующая стадия конкурса. Цель ее: осуществить сравнительную оценку полученных предложений, определив победителя конкурса.

Конкурсы-торги, как уже отмечалось, построенные по "двухэтапной системе" отличаются тем, что на первом этапе оценивается предложение первоначальное, а на втором, с учетом права участника менять ранее сделанное предложение, - предложение, считающееся окончательным <*>.

--------------------------------

<*> Так, Правила проведения конкурса по отбору аудиторских организаций для осуществления обязательного ежегодного аудита организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля государственной собственности составляет не менее 25% (СЗ РФ. 2002. N 25. Ст. 2447), предусматривают определение конкурсной комиссией пяти победителей. Указание на неограниченное число возможных победителей содержится в Правилах организации и проведения конкурса по отбору управляющих компаний для заключения с ними Пенсионным фондом Российской Федерации договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений (СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1900).

 

Например, Законом "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" предусмотрено, что в случаях, когда по согласованию с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти организатору конкурса предоставлено право проведения "двухэтапных торгов". На первом этапе участники (поставщики, исполнители) должны представить заявки, в которых содержатся характеристики поставляемых товаров (работ, услуг), но без предложения цены. После первого этапа, с учетом проводимых, если организатор этого пожелает, переговоров, участники вправе вносить изменения и дополнения в первоначально представленные документы. Участник связан в таком случае только тем, что соответствующее изменение не должно вести к ухудшению ранее предложенных им условий. Второй этап сводится к повторной подаче заявки, но уже непременно с включением предложения цены.

Возможны и другие варианты подобных "двухэтапных торгов". Так, в Правилах об организации конкурса аудиторских фирм на проведение аудиторской проверки Государственного фонда занятости населения Российской Федерации содержится среди прочего указание на то, что первый этап должен включать исключительно технические предложения, а второй - финансовые; при этом на долю технических условий должно приходиться 40%, а финансовых - 6%. В то же время Правила проведения конкурса по отбору аудиторских организаций для осуществления обязательного ежегодного аудита организаций, в уставном (складочном) капитале которых доля государственной собственности составляет не менее 25%, предусматривают, что по итогам первого этапа отбирается не более пяти участников, допускаемых ко второму этапу. И именно на втором этапе подвергаются оценке другие финансовые предложения <*>.

--------------------------------

<*> Типовой закон "О закупках товаров (работ и услуг)" (принят в Нью-Йорке на XXVII сессии ЮНСИТРАЛ 31 мая - 17 июня 1994 г.) предусматривает обстоятельства, при наличии которых государство, принявшее указанный Закон, может производить закупки с помощью двухэтапной их процедуры. Среди таких исключительных обстоятельств указаны невозможность для закупающей организации сформулировать подробную спецификацию товаров (работ) или в случае, когда речь идет об услугах, определить их характеристики, либо то, что закупающая организация желает заключить договор в целях проведения научных исследований, экспериментирования изысканий или разработок (за исключением случаев, когда договор предусматривает производство товаров в количествах, достаточных для обеспечения их коммерческой рентабельности или возмещения расходов на исследования и разработки), либо то, что при закупках, связанных с национальной безопасностью, закупающая организация определит избранный метод, наиболее приемлемый для закупок, и др.

Смысл таких "двухэтапных торгов" (ст. 46 Типового закона) состоит в том, что на первом этапе закупающая организация проводит переговоры с любым поставщиком (подрядчиком) по любому аспекту его тендерной заявки, с тем что на втором этапе закупающая организация предлагает поставщикам (подрядчикам), чьи тендерные заявки не были отклонены, представить их в окончательном виде с указанием цен в отношении единого комплекса (при этом закупающим организациям предоставляется в принципе право на любые отклонения от указанных на первом этапе технических или качественных характеристик, критериев их оценки и др.).

 

Условия проведения конкурсов включают указание на критерии, которыми следует руководствоваться, осуществляя сравнительную оценку сделанных участниками предложений. Набор таких критериев в ряде случаев оказывается весьма широким.

К примеру, Закон "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (п. 5 ст. 28) предусматривает право конкурсной комиссии в случаях, когда речь идет о проведении конкурса на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, при определении лучших условий исполнения контрактов учитывать квалификацию участников. Положение о проведении конкурса по отбору заявок на создание особых экономических зон содержит перечень, насчитывающий девять критериев, учитываемых при определении целесообразности и эффективности создания промышленно-производственной особой экономической зоны. При этом указанный перечень объявлен неограниченным.

Правилами проведения конкурсов устанавливается в ряде случаев определенная аранжировка поступивших предложений. Так, Законом "О недрах" выделяются среди других критерии, признаваемые основными при проведении конкурса на право пользования участком недр, научно-технический уровень программ геологического изучения и использования участков недр, полнота извлечения полезных ископаемых, вклад в социально-экономическое развитие территории, сроки реализации соответствующих программ, эффективность мероприятий по охране недр и окружающей среды, учет интересов национальной безопасности Российской Федерации.

Наиболее полно сравнительную оценку предложений участников на предмет выделения победителя (победителей) способна обеспечить балльная система, опирающаяся на разработанные для этой цели таблицы. Примером могут служить Правила определения суммарной взвешенной оценки (рейтинга) применительно к каждому участнику конкурса по отбору управляющей организации для заключения с победителем договора доверительного управления накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих <*>. В приложенной к Правилам таблице приводится более 30 критериев каждого из сделанных предложений с указанием количества баллов, начисляемых применительно к каждому из таких критериев. Таблица позволяет прежде всего определить победителя (победителей). Им признается тот из участников, который набрал наибольшее количество баллов. Кроме того, на случай его отказа или уклонения от заключения договора появляется возможность, не проводя нового конкурса, признать победителем следующего по его рейтингу участника.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2005. N 39. Ст. 3955.

 

 

 Смотрите также:

  

заемно-кредитные и факторинговые обязательства

Как отмечалось ранее, помимо уже рассмотренных трех групп гражданско-правовых договоров в настоящей книге анализируются и такие обязательственно-правовые конструкции, как конкурс, а также игры и пари (т. 2).

 

Проведение игр и пари. Требования, связанные с организацией...

Требования, связанные с организацией игр и пари и участием в них. Статья 1063. Проведение лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению.

 

Подкуп участников и организаторов профессиональных...

конкурсов в целях оказания влияния на результаты соревнований и т.п.
Согласно ст. 1062 ГК РФ требования граждан и юридических лиц, связанных с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших...

 

Договоры о займе, банковском кредите и факторинге.

...банковском кредите и факторинге, а также договоров о создании коллективных образований помещены в томе 1; том 2 посвящен договорам о банковском вкладе и банковском счете, банковским расчетам, конкурсу, договорам об играх и пари.