ДОГОВОР ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ

Содержание и исполнение договора финансирования под уступку денежного требования

Общие положения о содержании договора

Как известно, содержание всякого гражданско-правового договора составляют права и обязанности сторон договора. Права и обязанности сторон по договору финансирования под уступку денежного требования могут быть определенным образом классифицированы с учетом особенностей данного договора.

Так, в зависимости от степени обязательности включения в содержание договора финансирования под уступку денежного требования все обязанности сторон (и соответствующие им права требования контрагента) могут быть дифференцированы на основные обязанности и обязанности факультативные. К первой группе должны быть отнесены обязанности финансового агента по предоставлению клиенту денежных средств и обязанности последнего по уступке денежного требования; ко второй группе - обязанности финансового агента по ведению для клиента бухгалтерского учета, а также предоставлению клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

В зависимости от основания возникновения обязанности финансового агента и клиента могут быть разделены на обязанности, вытекающие из договора финансирования под уступку денежного требования (обязанности по финансированию, а также по уступке денежного требования), и обязанности, возникающие в связи с исполнением (неисполнением или ненадлежащим исполнением) должником обязательства по уступленному праву требования. Последняя категория обязанностей обнаруживает себя, например, в случаях, когда договор финансирования под уступку денежного требования заключается с условием об ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного требования, являющегося предметом уступки (оборотный факторинг), либо с условием об уступке денежного требования в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом (обеспечительный факторинг).

Заслуживают быть выделенными в самостоятельную категорию обязанностей и так называемые кредиторские обязанности финансового агента и клиента по договору финансирования под уступку денежного требования, связанные в основном с уступаемым правом требования.

Обязанности финансового агента

Основная обязанность финансового агента состоит в финансировании клиента, являющегося одновременно стороной в договоре о передаче товаров, выполнении работ либо оказании услуг и в силу этого располагающего денежным требованием к контрагенту (или возможностью стать обладателем такого требования в будущем).

ГК (гл. 43) не детализирует эту обязанность финансового агента и не устанавливает порядок ее исполнения, определяя ее в самой общей форме как обязанность передать клиенту денежные средства в счет денежного требования последнего к третьему лицу (п. 1 ст. 824 ГК). Не уделяется должное внимание данной обязанности клиента и в юридической литературе.

Например, Л.Г. Ефимова обращает внимание на то, что "обязательство финансового агента носит денежный характер", а также подчеркивает, что в отношениях по договору финансирования под уступку денежного требования имеет место "предоставление финансовым агентом клиенту денежных средств в собственность с обязательством возврата в виде соответствующих поступлений от уступаемых прав требования", указывая, однако, на то, что "договор финансирования под уступку денежного требования... не может быть сведен к разновидности договора займа или кредитного договора" <*>.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 570, 586.

Е.А. Суханов, напротив, подчеркивает, что "финансирование может осуществляться в виде передачи (перечисления) клиенту денежных сумм в обмен на состоявшуюся уступку (единовременно или отдельными частями) либо в виде открытия ему КРЕДИТА (выделено нами. - В.В.), обеспеченного возможной в будущем уступкой права требования" <*>.

--------------------------------

<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 236.

По мнению А.А. Павлова, в рамках договора финансирования под уступку денежного требования отношения сторон "могут строиться как по модели займа (когда финансовый акт передает денежные средства клиенту), так и по модели кредитного договора (финансовый агент обязуется передать клиенту указанные денежные средства)" <*>.

--------------------------------

<*> Павлов А.А. Указ. соч. С. 555.

Л.А. Новоселова, рассматривая вопрос о юридической природе отношений по договору финансирования под уступку денежного требования, указывает на то, что "характеристика рассматриваемых отношений как отношений заемных или кредитных ошибочна", однако применительно к конструкции договора, по которому уступка денежного требования осуществляется в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом, признает, что "конструкция свидетельствует о наличии между сторонами отношений по займу (кредиту)" <*>.

--------------------------------

<*> Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 371, 373.

В конечном счете нам важна не столько оценка правовой природы обязательства финансового агента по финансированию клиента, сколько определение правовых норм, которыми может регулироваться исполнение этого обязательства.

Если признать, что финансирование клиента по договору финансирования под уступку денежного требования осуществляется финансовым агентом по правилам о займе или кредите (гл. 42 ГК), то в этом случае мы должны допустить возможность прямого регулирования соответствующих правоотношений нормами о договоре займа и кредитном договоре. Данное обстоятельство будет означать, в частности, что в рамках консенсуального договора финансирования под уступку денежного требования финансовый агент получит по сути неограниченные возможности отказа от предоставления клиенту предусмотренных договором денежных средств, а клиент - от их получения (п. п. 1 и 2 ст. 821 ГК).

Представляется, однако, что наделение сторон договора финансирования под уступку денежного требования правом неограниченного одностороннего отказа от исполнения договора не входило в планы законодателя. Иначе в гл. 43 ГК появились бы правила, допускающие применение к обязательству финансового агента по финансированию клиента норм о кредитном договоре. В силу же отсутствия таковых можно сделать только один вывод: обязательство финансового агента, вытекающее из договора финансирования под уступку денежного требования, по финансированию клиента носит самостоятельный характер и не подчиняется нормам о договоре займа и кредитном договоре. Поскольку гл. 43 ГК не содержит специальных правил, направленных на регламентацию данного обязательства, порядок исполнения финансовым агентом обязательства по финансированию клиента (предоставлению последнему денежных средств) должен регулироваться лишь общими положениями обязательственного права об исполнении обязательств и, в частности, денежных обязательств.

Договором финансирования под уступку денежного требования на стороне финансового агента могут быть предусмотрены дополнительные (факультативные) обязанности (при непременной возможности их осуществления, проистекающей из особого характера отношений сторон) по ведению для клиента бухгалтерского учета, а также по предоставлению клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК).

Как верно отмечает Е.А. Суханов, "такие услуги становятся целесообразными в случаях, когда отношения сторон факторингового договора не сводятся к однократной уступке требования взамен предоставления кредита" <*>. Действительно, при стабильных взаимоотношениях финансового агента с клиентом, посредством которых обеспечивается финансирование деятельности последнего, принятие финансовым агентом на себя обязанностей по ведению бухгалтерского учета и оказанию клиенту иных финансовых услуг выгодно обеим сторонам: клиент избавляется от необходимости нести дополнительные расходы на организацию обслуживания счетов (в части уступаемой дебиторской задолженности), а финансовый агент, осуществляющий такого рода обслуживание клиента, может контролировать ситуацию и реально влиять на снижение степени риска неисполнения должниками их обязательств или их неплатежеспособности.

--------------------------------

<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 233.

По договору финансирования под уступку денежного требования, по которому денежное требование уступается в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, имеются особые обязанности: финансовый агент обязан представить отчет клиенту (о полученных платежах по уступленному праву требования), а также передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования (если таковая имеется) (п. 2 ст. 831 ГК).

В связи с этим А.С. Комаров подчеркивает, что "денежное требование может выполнять не только основную свою роль - имущественного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства (при "покупке" требования финансовым агентом), но также и роль обеспечения исполнения другого обязательства, существующего между клиентом и его финансовым агентом. Денежное требование в последнем случае реально перейдет к финансовому агенту лишь тогда, когда не будет исполнено обязательство, по отношению к которому уступка требования имела обеспечительный характер" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 446.

Надо полагать, что речь идет все-таки не о каком-то другом обязательстве, существующем между лицами, выступающими в роли финансового агента и в роли клиента по договору финансирования под обеспечительную уступку денежного требования, а об обязательстве клиента перед финансовым агентом, которое вытекает из этого договора и связано с предоставлением клиенту денежных средств. По этому поводу Е.А. Суханов, например, пишет: "Уступка требования, совершаемая в обеспечение исполнения кредитного обязательства клиента перед фактором, всегда совершается во исполнение консенсуального договора, а обязательство по ее совершению носит дополнительный (акцессорный) характер" <*>.

--------------------------------

<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 235.

Правда, как отмечалось ранее, вытекающее из договора финансирования под уступку денежного требования (даже при обеспечительной уступке) обязательство по финансированию клиента не может быть квалифицировано в качестве кредитного обязательства. Своеобразие обязательства по предоставлению финансовым агентом денежных средств клиенту проявляется в том числе и в особом (субсидиарном) порядке его исполнения. Ведь финансовый агент, предоставивший денежные средства клиенту, не вправе потребовать от последнего их возврата, а должен предъявить уступленное ему денежное требование (даже если уступка обеспечивала исполнение обязательства клиента перед финансовым агентом) должнику. И только в том случае, если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента перед финансовым агентом, обеспеченной уступкой требования, финансовый агент может потребовать непосредственно от клиента уплаты остатка долга (п. 2 ст. 831 ГК).

На стороне финансового агента имеются также некоторые "кредиторские" обязанности по отношению к должнику клиента, связанные с уступаемым денежным требованием. Согласно ст. 830 ГК должник обязан произвести платеж финансовому агенту лишь при том условии, что он получил письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в указанном уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Кроме того, по просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место.

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение финансовым агентом названных "кредиторских" обязанностей может иметь то последствие, что должник в этом случае получает право произвести по соответствующему требованию платеж не финансовому агенту, а клиенту во исполнение своего обязательства перед ним.

Обязанности клиента

Основная обязанность клиента по договору финансирования под уступку денежного требования состоит в уступке соответствующего права требования финансовому агенту в обмен на предоставленное последним финансирование.

Денежное требование, составляющее предмет уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, должно соответствовать определенным законодательным параметрам.

Во-первых, указанное денежное требование представляет собой право требования клиента к третьему лицу об оплате переданных ему товаров, выполненных работ или оказанных услуг по соответствующему договору, заключенному между ними, в котором клиент выступает в роли продавца (поставщика) товара, исполнителя (подрядчика) работ или услуг, а третье лицо (контрагент клиента по договору) является покупателем товаров или заказчиком работ либо услуг (п. 1 ст. 824 ГК).

Данный признак исключает из круга денежных требований, которые могут быть предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, права требования, вытекающие из иных договоров (например, требование займодавца о возврате указанной суммы и уплате процентов по договору займа) или внедоговорных обязательств.

Во-вторых, предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может служить как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование) (п. 1 ст. 826 ГК).

Отмеченный признак денежного требования, уступаемого по договору финансирования под уступку денежного требования (возможность уступки финансовому агенту будущего требования), отличает уступку, совершаемую в рамках указанного договора, от уступки права требования, регулируемой общими положениями обязательственного права, которыми допускается передача лишь права требования, принадлежащего кредитору (п. 1 ст. 382 ГК).

Правда, в юридической литературе понятие "будущее требование", которое может быть предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, трактуется по-разному. Так, А.С. Комаров призывает различать два вида денежных требований, которые могут служить предметом уступки по указанному договору: "...во-первых, денежное требование, срок платежа по которому уже наступил, то есть уже существующая у клиента дебиторская задолженность, отраженная в его бухгалтерских документах, и во-вторых, право на получение будущих долгов, то есть платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие, например, из уже заключенных им договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 447; см. также: Суханов Е.А. Указ. соч. С. 235.

Против такого толкования понятия "будущее требование" выступает, например, А.А. Павлов, который пишет: "Различие между существующими и будущими требованиями основывается на моменте заключения первоначального договора... права, вытекающие из договоров, заключенных до либо в момент уступки, относятся к существующим, даже если их исполнение поставлено в зависимость от истечения определенного срока или наступления определенного условия. Соответственно, будущими должны признаваться требования, которые возникнут из договоров, заключенных после заключения договора финансирования" <*>.

--------------------------------

<*> Павлов А.А. Указ. соч. С. 558 - 559; см. также: Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 178.

Представляется, что в наших рассуждениях о понятиях "существующее требование" и "будущее требование" мы должны исходить из их специального (целевого) использования в рамках гл. 43 ГК. По общим положениям обязательственного права право требования кредитора и обязанности должника составляют содержание обязательства и должны считаться возникшими и существующими с момента возникновения самого обязательства (заключение договора). Соответственно, будущими требованиями могут считаться права требования по обязательствам, которые еще не возникли (договор еще не заключен).

Вместе с тем в целях гл. 43 ГК под существующим требованием понимается только такое обязательство, "срок платежа по которому уже наступил" (п. 1 ст. 826). Следовательно, часть существующих требований (как они трактуются по общим положениям обязательственного права, а именно требования по возникшему и существующему обязательствам), срок исполнения которых еще не наступил, в рамках гл. 43 ГК обозначается понятием "будущие требования". Однако содержание данного понятия (в целях гл. 43 ГК) этим не ограничивается. Ведь под понятием "будущее требование" понимается "право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем" (п. 1 ст. 826 ГК).

Очевидно, понятие "будущие требования" (в его целевом значении, используемом в гл. 43 ГК) включает в себя: 1) требования, вытекающие из заключенных договоров, срок платежа по которым еще не наступил; 2) требования, вытекающие из заключенных договоров, по условиям которых исполнение обязанности должника по осуществлению платежа обусловлено определенными обстоятельствами (например, оплата товаров после их поставки) и таковые еще не наступили; 3) требования, которые появятся в будущем в результате возникновения самого обязательства, т.е. после заключения договора, каковой в настоящий момент отсутствует.

Главное же в определении того, какие денежные требования передаются финансовому агенту, состоит в обязательном соблюдении сторонами договора финансирования под уступку денежного требования содержащегося в п. 1 ст. 826 ГК правила о том, что денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволит идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения. Как верно заключает Л.Г. Ефимова, "важно только, чтобы в момент возникновения каждого... права требования оно могло быть идентифицировано как переданное по договору о финансировании" <*>.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 574.

Одна из основных обязанностей клиента по договору финансирования под уступку денежного требования состоит в том, что он должен передать финансовому агенту действительное денежное требование. Согласно п. 2 ст. 827 ГК денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

При этом уступка финансовому агенту денежного требования признается действительной даже в том случае, когда соглашением, заключенным между клиентом и его должником, предусмотрены запрет или ограничения на уступку права требования. Данное обстоятельство, однако, не освобождает клиента от ответственности перед должником за нарушение соответствующего соглашения (ст. 828 ГК).

Договор финансирования под уступку денежного требования, как договор, используемый в коммерческом обороте, и в силу общей презумпции возмездности всякого гражданско-правового договора (ст. 423 ГК) является возмездным договором. Поэтому, несмотря на отсутствие в гл. 43 ГК специальных правил об оплате клиентом услуг, оказываемых ему финансовым агентом, соответствующая обязанность клиента бесспорно входит в содержание обязательства по договору финансирования под уступку денежного требования. На данное обстоятельство неоднократно обращалось внимание в юридической литературе.

Так, А.С. Комаров пишет: "Договор о факторинге предусматривает способ и размер вознаграждения фактора за предоставляемые им услуги. По существу речь идет о комиссии, размер которой определяется на основе суммы переданных долгов... Размер такой комиссии в разных странах колеблется между 0,75 и 3,5%. К этой ставке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым фактором" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 438.

Е.А. Суханов указывает: "Оплата услуг финансового агента определяется соглашением сторон в зависимости от риска, который несет фактор, определяемого, в частности, характером деятельности клиента и его должников и рядом других обстоятельств. Она может устанавливаться в форме процентов от стоимости уступаемого требования; в твердо определенной сумме; в виде разницы между реальной (рыночной) ценой требования и его ценой, предусмотренной в соответствующем договоре, и т.д." <*>.

--------------------------------

<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 235 - 236.

Л.Г. Ефимова обращает внимание на то, что "нельзя сделать вывод, что само денежное требование, переданное финансовому агенту, должно служить платой за услуги, оказанные им клиенту", и приходит к выводу о том, что "роль встречного эквивалента предоставленным клиенту финансовым услугам должно выполнять не само уступленное право требования, а иное благо" <*>.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 584 - 585; см. также: Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 369 - 371.

Добавим к сказанному, что условие о размере оплаты услуг финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования относится к числу существенных условий данного договора. Вместе с тем его отсутствие в тексте договора может быть восполнено диспозитивным правилом о том, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Круг обязанностей клиента по договору финансирования под уступку денежного требования расширяется в случаях, когда договор заключается с условиями об уступке денежного требования в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом (обеспечительный факторинг) или об ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного требования, предъявленного финансовым агентом (оборотный, регрессный факторинг).

В первом случае (обеспечительный факторинг) на стороне клиента имеется обязанность погасить остаток долга финансовому агенту, если денежные средства, полученные последним от должника, не покрывают всю сумму долга клиента перед финансовым агентом, обеспеченную уступкой требования (п. 2 ст. 831 ГК).

Во втором случае (оборотный факторинг) клиент несет ответственность перед финансовым агентом не только за действительность переданного ему требования, являющегося предметом уступки, но и за его исполнение должником (п. 3 ст. 827 ГК). При таких условиях клиент, уступая право требования финансовому агенту, принимает на себя своеобразное "поручительство" за исполнение должником своего обязательства перед финансовым агентом.

Так называемые кредиторские обязанности клиента в отношениях с должником особо отчетливо обнаруживают себя в ситуациях, когда обязательство клиента по договору финансирования под уступку денежного требования носит консенсуальный характер либо предметом уступки являются будущие требования. В первом случае клиент должен принимать все необходимые меры для поддержания соответствующего денежного требования к должнику в надлежащем состоянии вплоть до его передачи финансовому агенту.

В случае же, когда предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования является будущее требование, оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, а если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события (п. 2 ст. 826 ГК).

Следовательно, будущее требование (или право на получение платежа по ранее возникшему обязательству) должно сначала возникнуть на стороне клиента, и только после этого оно будет считаться перешедшим финансовому агенту. Данное обстоятельство в свою очередь служит предпосылкой того, что клиентом уже в рамках заключенного договора финансирования под уступку денежного требования и во исполнение вытекающего из него обязательства должны быть приняты все меры, обеспечивающие возникновение будущего денежного требования (права на получение платежа по ранее возникшему обязательству): заключение договора о передаче товаров, работ или услуг с определенным контрагентом, исполнение указанного договора с целью получения права требования платежа с контрагента-должника и т.п.

Права и обязанности должника

Должник - контрагент клиента по договору о передаче товаров, выполнении работ или оказании услуг, на котором лежит обязанность платежа по денежному требованию, составляющему предмет уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, конечно же, не является субъектом (стороной) названного договора. Вместе с тем действия должника, в том числе по исполнению своего обязательства по денежному требованию, переданному финансовому агенту, влекут за собой весьма серьезные правовые последствия для непосредственных участников договора финансирования под уступку денежного требования - финансового агента и клиента.

В связи с изложенным особенности исполнения должником обязательства по переданному финансовому агенту денежному требованию и связанные с указанным исполнением права и обязанности должника регулируются правилами о финансировании под уступку денежного требования (гл. 43 ГК).

Согласно названным правилам, несмотря на то что запрет и ограничения на уступку денежного требования, предусмотренные соглашением между должником и клиентом, в случаях, когда такая уступка совершается в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, признаются недействительными, должник наделяется правом привлечь клиента к ответственности за нарушение условий соглашения (ст. 828 ГК).

На должника возлагается обязанность произвести платеж финансовому агенту при том условии, что он был надлежаще уведомлен клиентом или финансовым агентом о состоявшейся уступке денежного требования по договору финансирования под уступку денежного требования. При этом должник вправе истребовать от финансового агента доказательства того, что уступка денежного требования действительно имела место. В случае невыполнения финансовым агентом обязанности по предоставлению должнику соответствующих доказательств должник сохраняет право исполнить свое обязательство клиенту и тем самым прекратить указанное обязательство его надлежащим исполнением (ст. 830 ГК).

Заслуживает внимания также предоставление должнику права в случае предъявления финансовым агентом уступленного ему клиентом права требования к платежу прекратить соответствующее обязательство путем зачета встречного денежного требования, основанного на договоре с клиентом, при том условии, что соответствующее требование имелось у должника к моменту, когда им было получено уведомление о состоявшейся уступке денежного требования финансовому агенту. Не могут быть предъявлены к зачету те требования должника к клиенту, которые возникли в связи с нарушением соглашения о запрете либо об ограничении уступки права требования (ст. 832 ГК).

Особый характер носят отношения, складывающиеся между должником, финансовым агентом и клиентом, при возврате должнику денежных сумм, уплаченных им по денежному требованию, предъявленному финансовым агентом, в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением клиентом своего обязательства перед должником. Согласно ст. 833 ГК в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уплаченных ему по уступленному денежному требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

И все же в двух случаях соответствующее требование должника о возврате уплаченных сумм может быть адресовано финансовому агенту: 1) когда финансовый агент не исполнил свое обязательство перед клиентом по предоставлению последнему денежных средств, предусмотренных договором финансирования под уступку денежного требования; 2) когда финансовый агент, напротив, произвел соответствующий платеж клиенту в счет уступаемого денежного требования, зная о том, что последний допустил нарушение своего обязательства по договору, заключенному с должником.